2019-04-01 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：4954 喜歡：0
當(dāng)企業(yè)是一股獨(dú)大的時(shí)候，《公司法》中的很多要求都會(huì)變得不是很明晰。如果企業(yè)在發(fā)展過(guò)程中引進(jìn)了外部投資人，出現(xiàn)了多元化的股東，就需要《公司法》對(duì)股東之間，股東和經(jīng)理之間，董事、監(jiān)事、管理層之間的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行劃分和調(diào)整。
公司股東持股比例影響著其所能行使的股東權(quán)利。如何運(yùn)用手中的有效股權(quán)，在《公司法》和公司章程賦予的權(quán)限之內(nèi)最大限度地影響公司決策，維護(hù)股東自身的合法權(quán)益，成為股東關(guān)注的重中之重。
為了讓企業(yè)家們特別是中小企業(yè)家們掌握公司股權(quán)頂層設(shè)計(jì)的基本原則，不掉入分配股權(quán)的陷阱。通過(guò)《公司法》研究，整理出在公司股權(quán)頂層設(shè)計(jì)時(shí)，中小企業(yè)家們務(wù)必死守股權(quán)最重要的3條生命線，在開(kāi)始闡述股權(quán)最重要的3條生命線之前，先講述梁山好漢的故事。
水滸傳啟示
梁山泊本就山東的一個(gè)小山寨，有湖、有山，易守難攻。一群受難于現(xiàn)世的落魄人聚集于此，發(fā)現(xiàn)了梁山泊這個(gè)地利，這相當(dāng)于發(fā)現(xiàn)了非常好的“商機(jī)”，加上聚集的一群人能打敢鬧的“人才”，然后開(kāi)始創(chuàng)業(yè)。梁山泊最開(kāi)始的老板是王倫，下轄杜遷和宋萬(wàn)左膀右臂。剛開(kāi)始的股權(quán)，王倫占50%，另兩位各占25%，結(jié)構(gòu)穩(wěn)定、股權(quán)合理。未料想來(lái)了個(gè)“刺頭”林沖，干掉了王倫，取而代之為大股東。后來(lái)林沖又主動(dòng)讓賢給新來(lái)的晁蓋?？偠灾蓹?quán)的結(jié)構(gòu)在不同的時(shí)日就有不同的江湖，沒(méi)有了穩(wěn)定的股權(quán)結(jié)構(gòu)帶來(lái)的影響就是一團(tuán)亂，這個(gè)亂局直到讀書(shū)人宋江入伙才改變。書(shū)讀得多自然也就多了謀略，“莫論功勞高下，待日后出力多寡再行定奪”，宋江把他手下隊(duì)伍的股份全都代持了。代持后，弟兄們都變成了股東，可以好好干活了。再后來(lái)，梁山泊的事業(yè)不斷發(fā)展壯大，108將的座次排定，這就相當(dāng)于上市了，108人的股權(quán)都得以體現(xiàn)，因此，大家都很開(kāi)心。但好景不長(zhǎng)，朝廷后來(lái)出面來(lái)“招安”，這也可以視為現(xiàn)代版的“收購(gòu)”。收購(gòu)之后，一些新人來(lái)?yè)?dān)任股東和董事會(huì)成員，權(quán)力的分配發(fā)生了變化，于是產(chǎn)生了一些問(wèn)題。梁山好漢的故事體現(xiàn)了股權(quán)的復(fù)雜性。一般來(lái)說(shuō)，股權(quán)確定后并不會(huì)頻繁變動(dòng)，但是在公司創(chuàng)設(shè)和發(fā)展的過(guò)程中，最初設(shè)計(jì)的看似完美的股權(quán)結(jié)構(gòu)，到后面還是會(huì)發(fā)生很多變化。好的股權(quán)結(jié)構(gòu)會(huì)激發(fā)全體股東共同努力的合力，助力公司基業(yè)長(zhǎng)青，1+1成了龍；壞的股權(quán)結(jié)構(gòu)會(huì)讓股東心生間隙，使人性中的自私滋生出來(lái)并且腐蝕公司股東的團(tuán)結(jié)，1+1成了蟲(chóng)。
股權(quán)是股東控制公司的“定海神針”
股東投資公司的目的就是要獲取收益，要確保這個(gè)目標(biāo)實(shí)現(xiàn)就要在某種程度上控制公司。股東控制公司最重要的手段就是股權(quán)。公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東（大）會(huì)，股東要控制公司就要控制股東會(huì)，股東在股東會(huì)中進(jìn)行表決時(shí)，表決權(quán)的大小取決于股權(quán)比例（特殊情況不予討論）。所以股權(quán)就是股東控制公司的定海神針。
股東需要根據(jù)自己在公司中的投入的資源、地位、利益訴求等綜合決定公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，因此股權(quán)布局是一種戰(zhàn)略層面的智慧和手段，是綜合考慮企業(yè)未來(lái)各方面后所作出的安排。
重點(diǎn)提示
《民法總則》第二百零五條 民法所稱的“以上”“以下”“以內(nèi)”“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”“超過(guò)”“以外”，不包括本數(shù)。我們也要特別注意《公司法》有關(guān)數(shù)字的表述。
有限責(zé)任公司在制定章程時(shí)要特別注意“過(guò)半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”以及其他數(shù)字表達(dá)的區(qū)別，過(guò)半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中要盡量避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能導(dǎo)致股東會(huì)決議無(wú)法執(zhí)行。
有限責(zé)任公司股東會(huì)一般決議的通過(guò)比例務(wù)必約定為全部表決權(quán)的“過(guò)半數(shù)”通過(guò)，而不是“二分之一以上”通過(guò)。因?yàn)槿绻?guī)定二分之一以上的表決權(quán)通過(guò)即可，必然會(huì)導(dǎo)致另一方持股50%的股東亦可以自行作出與之前決議相反的公司決議，這樣就會(huì)陷入新決議不斷推翻之前舊決議的惡性循環(huán)，最終造成公司股東會(huì)機(jī)制失靈、公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難。但是，如果規(guī)定為“過(guò)半數(shù)”通過(guò)，則表示必須超過(guò)半數(shù)股權(quán)的股東同意股東會(huì)決議才生效，這樣就可以保證決議效力的唯一性
02股權(quán)三條生命線
每個(gè)公司情況都各不相同，股權(quán)結(jié)構(gòu)也就千差萬(wàn)別，有多少家公司就會(huì)有多少個(gè)可能不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)，但是都逃不開(kāi)2/3、1/2、1/3三個(gè)比例。這三個(gè)比例由此被稱為生死線。接下來(lái)就以有限責(zé)任公司為例來(lái)把這三條線說(shuō)透，你就會(huì)理解為什么它能決定生或死了。
01
生命線：絕對(duì)控制線（股權(quán)>=2/3）
1
真實(shí)案例
某A公司注冊(cè)資本5000萬(wàn)元,由三股東組成,大股東甲持股90%,另兩股東乙和丙分別持股8%和2%,公司,大股東甲認(rèn)繳出資4500萬(wàn)元,實(shí)際出資1000萬(wàn)元,乙和丙分別認(rèn)繳400萬(wàn)元、100萬(wàn)，乙和丙的認(rèn)繳出資均未到位。
當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)形勢(shì)惡化，發(fā)生巨額債務(wù)。甲股東召集臨時(shí)股東會(huì)，提議將公司注冊(cè)資本從5000萬(wàn)元減少為1500萬(wàn)元，乙和丙對(duì)該決議案投票反對(duì)，甲對(duì)該議案投票贊成，決議通過(guò)后，A公司據(jù)以向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理了注冊(cè)資本變更登記手續(xù)，變更后的注冊(cè)資本為1500萬(wàn)元，甲乙丙分別占其中1000萬(wàn)、400萬(wàn)、100萬(wàn)。隨即A公司在法院起訴要求乙和丙繳納未到位的400萬(wàn)和100萬(wàn)元，法院判決支持。
啟示：單一股東持股比例超過(guò)三分之二時(shí)，該股東就有權(quán)完全操控公司所有事項(xiàng)，如果其心術(shù)不正，就會(huì)濫用控制權(quán)將小股東的利益玩弄于鼓掌之間。即使是關(guān)于注冊(cè)資本比例之類的關(guān)乎股東切身利益格局的增資和減資事宜，也完全不受其他股東的掣肘。在經(jīng)營(yíng)狀況向好的時(shí)候單方面增資，擴(kuò)大自己的持股比例，掠奪其他股東的利益；在經(jīng)營(yíng)狀況預(yù)期變差的時(shí)候單方面減資，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于其他股東。嗚呼哀哉，一怪遇人不淑，二怪沒(méi)有防患于未然。
2
意義
在公司初創(chuàng)時(shí)期，創(chuàng)始人應(yīng)強(qiáng)化對(duì)于公司的掌控。創(chuàng)始人對(duì)公司進(jìn)行控制是有很多路徑的，其中最核心的一條是通過(guò)絕對(duì)控股實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。在絕對(duì)控股的情況下，創(chuàng)始人可以完全把控股東會(huì)，進(jìn)而主宰股東會(huì)通過(guò)任何想通過(guò)的決議。
3
權(quán)限
擁有2/3以上的股權(quán)，就可以在股東會(huì)對(duì)公司一切事項(xiàng)，包括重大事項(xiàng)（也稱為特別決議事項(xiàng)）進(jìn)行表決時(shí)，確保表決的結(jié)果符合自己的利益訴求：
公司增資減資，比如公司打算融資引入投資人或者公司進(jìn)行減資；
修改公司章程；
公司合并分立解散，比如公司因業(yè)務(wù)需要分立為兩家或幾家公司；
公司組織形式變更，比如公司籌劃上市時(shí)，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。
法律依據(jù)
根據(jù)《公司法》第四十三條有規(guī)定，“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”因此，當(dāng)股東所持股權(quán)大于或等于2/3的話，便有權(quán)單方來(lái)決定是否修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本等上述涉及公司生死存亡的重大事項(xiàng)。
02
生命線：管理控制線（股權(quán)>1/2）
1
意義
企業(yè)發(fā)展到發(fā)展期的時(shí)候，隨著外來(lái)投資者的進(jìn)入，或者內(nèi)部股權(quán)激勵(lì)，創(chuàng)始人所持有的股權(quán)就越來(lái)越少，但創(chuàng)始人最關(guān)心最想要的也還是要控股，在控股的情況下，創(chuàng)始人雖然不能操控股東會(huì)通過(guò)重大事項(xiàng)的決議，但是可以對(duì)重大事項(xiàng)以外的其他事項(xiàng)，仍如探囊取物，由此實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的管理掌控。
2
權(quán)限
持有股權(quán)50%以上時(shí)，就可以確保股東會(huì)通過(guò)如下事項(xiàng)的決議：
公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；
選舉更換非職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定他們的報(bào)酬；
審議批準(zhǔn)董事會(huì)（執(zhí)行董事）的報(bào)告；
審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的報(bào)告；
審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案和決策方案；
審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。
持股1/2以上時(shí)，還能決定：
是否同意股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；
是否同意公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保。
3
法律依據(jù)
《公司法》七十一條：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。”
第十六條也規(guī)定了“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)”。
03
生命線：防守控制線（股權(quán)>1/3）
控股大于1/3：具有重大事項(xiàng)一票否決權(quán)
1
意義
在公司快速擴(kuò)張時(shí)期，創(chuàng)始人持有的股權(quán)最好1/3以上。顯而易見(jiàn)，1/3是相對(duì)于絕對(duì)控制線2/3而言的。2/3以上表決權(quán)能夠通過(guò)關(guān)于公司生死存亡的事宜，因此如果一個(gè)股東持有1/3的股權(quán)，其他任何一個(gè)股東都無(wú)法單獨(dú)達(dá)到2/3以上的表決權(quán)，關(guān)系到公司生死存亡的重大事項(xiàng)的決議得不到單一持股1/3以上的股東支持時(shí)，自然就無(wú)法通過(guò)。如此之下，持有股權(quán)大于1/3的股東，就在股東會(huì)中對(duì)重大事項(xiàng)的表決具有 “一票否決權(quán)”的作用。
2
權(quán)限
持有股權(quán)1/3以上時(shí)，股東會(huì)對(duì)如下決議事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，該股東有一票否決權(quán)。
公司增資減資，比如公司融資引入投資人，公司進(jìn)行減資；
修改公司章程；
公司合
并分立解散，比如 公司因業(yè)務(wù)需要分立為兩家或幾家公司；
公司組織形式變更，比如公司籌劃上市時(shí)，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司。
03其他股權(quán)比例
01
上市公司要約收購(gòu)線30%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國(guó)證券法》第八十八條第一款 通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。
2
律師解釋
1. 本條適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購(gòu)，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。
2. 收購(gòu)上市公司有協(xié)議收購(gòu)和要約收購(gòu)兩種方式。相比較而言，要約收購(gòu)更加市場(chǎng)化，需要經(jīng)過(guò)的環(huán)節(jié)較多，操作程序比較繁雜，收購(gòu)方的收購(gòu)成本較高。
3. 收購(gòu)要約的期限屆滿，收購(gòu)人持有的被收購(gòu)上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。
02
臨時(shí)會(huì)議提議權(quán)10%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國(guó)公司法》第三十九條第二款后半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。第四十條第三款 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第一百條第三項(xiàng) 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)：（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)。第一百一十條第二款前半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第一條第一款 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。
2
律師解釋
1. 第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會(huì)職責(zé)時(shí)可以自行召集和主持。有限責(zé)任公司章程有特殊約定的，從其約定，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)沒(méi)有意義。
2. 第一百、一百一十條適用于股份有限公司，由于股份公司的特殊性，10%的臨時(shí)會(huì)議權(quán)線帶有強(qiáng)制性。
3. 公司法解釋二第一條適用于所有類型的公司，即存在法定事由的情況下，10%以上表決權(quán)股東有訴訟解散權(quán)。
03
重大股權(quán)變動(dòng)警示線5%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國(guó)證券法》第六十七條第一款、第二款第八項(xiàng) 發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。第七十四條第二項(xiàng) 證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，公司的實(shí)際控制人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。第八十六條 通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
2
律師解釋
本條僅適用于上市公司。法律規(guī)定明確易懂，不做解釋。
04
臨時(shí)提案權(quán)3%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國(guó)公司法》第一百零二條第二款 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。
2
律師解釋
本條適用于股份有限公司，有限責(zé)任公司由于兼具資合性和人合性，沒(méi)有此類繁雜的程序性規(guī)定。
05
代為訴訟權(quán)1%
1
法律規(guī)定
《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
2
律師解釋
1. 本條對(duì)于股份有限公司的股東，同時(shí)還必須滿足持股180日這一條件。有限責(zé)任公司沒(méi)有持股時(shí)間和持股比例的限制。
2. 代為訴訟權(quán)發(fā)生的前提是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這種情況下，股東可以以自己的名義直接向法院提起訴訟。
04新型的股東權(quán)利
2006年修改的《公司法》給了小股東很多權(quán)利，最重要的是訴權(quán)，即內(nèi)部談不攏的時(shí)候可以去法院。一般而言，新型的股東主要有以下權(quán)利。
01
查賬權(quán)
股權(quán)保護(hù)的起點(diǎn)是小股東的查賬權(quán)。查賬的成本最小，但是效果最好。
1
【案例】
某公司成立于2000年，甲是公司的股東，持有公司15%的股權(quán)。
2003年8月，甲在公司的股東會(huì)上提出，要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬本。他的提議沒(méi)有得到通過(guò)，于是訴到法院。
甲的訴訟請(qǐng)求是：作為股東，我有權(quán)利行使股東對(duì)于公司財(cái)務(wù)的知情權(quán)。
A公司說(shuō)，你看看會(huì)計(jì)報(bào)表就行了，沒(méi)必要去查會(huì)計(jì)賬本。
會(huì)計(jì)報(bào)表和會(huì)計(jì)賬本兩者有區(qū)別，前者是經(jīng)過(guò)修飾和調(diào)整的成品。2003年，我國(guó)的《公司法》并沒(méi)有特別約定，只是可以看會(huì)計(jì)報(bào)表，但是從2006年開(kāi)始允許有限責(zé)任公司的股東看會(huì)計(jì)賬本，現(xiàn)金賬等所有賬。
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《公司法》對(duì)會(huì)計(jì)賬本的規(guī)定
《公司法》中允許的會(huì)計(jì)賬本，不等同于允許看原始會(huì)計(jì)報(bào)表、原始會(huì)計(jì)憑證。目前《公司法》還沒(méi)有延伸到原始會(huì)計(jì)憑證的層面，只提出如果在賬本上看出問(wèn)題，可以舉報(bào)，通過(guò)國(guó)家公權(quán)力的機(jī)關(guān)來(lái)檢查。通過(guò)檢查機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查，既可以保護(hù)公司一定層面的商業(yè)秘密，又可以維護(hù)住股東的合法權(quán)利。
3
《公司法》對(duì)不同股東查賬權(quán)的要求
股份有限公司的股東和有限責(zé)任公司的股東在查賬方面的權(quán)利有差別。股份有限公司的股東目前只允許查會(huì)計(jì)報(bào)表。比如，作為上市公司的股東，無(wú)論是機(jī)構(gòu)投資者，還是中小投資者，只能看會(huì)計(jì)報(bào)表，而不能到上市公司掏出股東證要求查看原始會(huì)計(jì)憑證或者會(huì)計(jì)賬本。
一般情況下，沒(méi)有什么理由能夠阻止股東的查賬權(quán)。作為股東，想要查賬，就先發(fā)一個(gè)書(shū)面通知給公司。法律上規(guī)定，公司要在15天之內(nèi)給答復(fù)。如果公司拒絕股東的查賬要求，股東就可以拿著公司的答復(fù)紙去法院訴訟，要求公司公開(kāi)會(huì)計(jì)報(bào)表、會(huì)計(jì)賬本。在這種情況下，公司就必須給股東看，總不至于把會(huì)計(jì)賬本燒了。
查賬權(quán)是保護(hù)小股東權(quán)益的開(kāi)端，也是始點(diǎn)。起點(diǎn)性的權(quán)利看似簡(jiǎn)單，殺傷力卻是非常大的。
02
退股權(quán)
在企業(yè)中，如果兩個(gè)股東沒(méi)有辦法繼續(xù)合作，又不想解散公司，是可以要求退股的。
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法律規(guī)定
有限責(zé)任公司有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：
（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；
（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；
（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
股份有限公司的股東對(duì)股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議的，可以要求公司收購(gòu)其股份。
法律提出這個(gè)要求，實(shí)際上是在保證公司得到有序發(fā)展的同時(shí)，也給小股東一條出路。股權(quán)文化的特點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)是平等，小股東有權(quán)利參加公司的股東會(huì)。要想行使退股權(quán)，股東就一定要在股東會(huì)的決議上投出反對(duì)票。
03
瑕疵公司決議的訴權(quán)
對(duì)于有瑕疵的公司決議，我國(guó)過(guò)去的《公司法》的規(guī)定并不完整，所以屢屢出現(xiàn)雙頭鷹公司（兩撥股東各開(kāi)各的，各自到工商局去交文件，都當(dāng)董事長(zhǎng)）的情況。如今的《公司法》給出了非常明確的法律規(guī)制：內(nèi)容無(wú)效和程序無(wú)效，都會(huì)導(dǎo)致決議無(wú)效，這個(gè)決議做出之日起60天之內(nèi)，公司的股東可以請(qǐng)求人民法院撤銷。既有正面的權(quán)利，也有墊底性的訴權(quán)做支撐，這樣的權(quán)利才是完整的。
企業(yè)中比較常見(jiàn)的情況是，開(kāi)會(huì)才通知不按程序來(lái)，比如，上市公司開(kāi)股東大會(huì)，要在指定報(bào)刊上登公告，開(kāi)會(huì)的時(shí)間和地點(diǎn)、參會(huì)人員、會(huì)議議案、如何登記等信息。因?yàn)楣蓶|會(huì)會(huì)議是要探討公司在發(fā)展過(guò)程中要著力解決的問(wèn)題，體現(xiàn)平等協(xié)商的權(quán)利。反過(guò)來(lái)，從公司角度，應(yīng)當(dāng)采取足夠措施避免發(fā)生類似情況。
公司管理、公司治理等制度都要事先做好設(shè)計(jì)、約定清楚，以便將來(lái)有據(jù)可循、有章可查。在公司發(fā)展過(guò)程中，有瑕疵的決議要盡量避免。
04
解散公司的訴權(quán)
如果公司陷入經(jīng)營(yíng)僵局，比如，公司長(zhǎng)期開(kāi)不了股東會(huì)，開(kāi)了股東會(huì)做不出有效的決議；公司長(zhǎng)期開(kāi)不了董事會(huì)，無(wú)人召集，或者董事會(huì)的決議不能有效做出；公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展出現(xiàn)嚴(yán)重的情況，不能依照原來(lái)的設(shè)想推進(jìn)，公司的股東們就沒(méi)有必要再捆到一塊，以避免更多的消耗。
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盡量避免給公司僵局創(chuàng)造設(shè)計(jì)條件
過(guò)去有些公司的股權(quán)設(shè)計(jì)是50%的股權(quán)對(duì)50%的股權(quán)，貌似公平，實(shí)則無(wú)效率，公司董事會(huì)一共6個(gè)人，一邊請(qǐng)3個(gè)，如果兩組人意見(jiàn)一旦相左，表決的時(shí)候永遠(yuǎn)是3∶3，公司就會(huì)陷入僵局。民主還要集中，在最初設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)的時(shí)候就要有主有輔，做出有效的調(diào)整和安排。
2
小股東有解散公司的訴權(quán)
《公司法》對(duì)公司解散方面的規(guī)定如下，
如果公司的經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生了嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)下去會(huì)使得股東的利益受到重大損失，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東可以請(qǐng)求人民法院去解散公司。
一家公司被解散掉，其員工、債權(quán)人、整個(gè)供應(yīng)鏈等都會(huì)受到傷害。法院在判這種案件的時(shí)候，遵循的基本原則就是審慎裁判，它會(huì)跟征求雙方的意見(jiàn)，尋找最佳解決方案，如建議轉(zhuǎn)移一方的股權(quán)，收購(gòu)想拆掉公司的人的股權(quán)。如果原告和被告都同意解散，法院還是會(huì)尊重雙方的意愿。
法律的目的就是保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。在公司內(nèi)部，資本的多數(shù)就意味著意志的多數(shù)，即大股東的意志會(huì)覆蓋掉小股東的意志，法律上稱之為“權(quán)利的吞并”。在這種情況下，只能通過(guò)制度加以完善。在公司章程這個(gè)層面，大小股東各自權(quán)益要設(shè)置清楚，為了防止大股東一股獨(dú)大，我國(guó)在上市公司層面引入了獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事和公司任何一方股東都沒(méi)有關(guān)系，承擔(dān)著保護(hù)中小股東合法權(quán)益和使上市公司有序合法正常發(fā)展的責(zé)任。
小股東進(jìn)入不了董事會(huì)，可以考慮謀求一個(gè)監(jiān)事會(huì)監(jiān)事的席位。監(jiān)事的權(quán)力相當(dāng)于企業(yè)內(nèi)部的小紀(jì)委，有很多的權(quán)利去查詢。還可以多個(gè)小股東聯(lián)合起來(lái)，爭(zhēng)取推薦一個(gè)人或者兩個(gè)人進(jìn)董事會(huì)，從而保持對(duì)重大事態(tài)的知情權(quán)和一定意義上的決策權(quán)。在董事會(huì)表決的時(shí)候，不是按資本多數(shù)，而是按人頭多數(shù)，所以大股東在董事會(huì)中要具有足夠多的人頭，也就是擁有盡量多的董事。
這些設(shè)計(jì)和安排的終極目的是讓股東能夠平等地行使好各自的權(quán)利和義務(wù)，這是《公司法》制度設(shè)計(jì)的最基本要求和目的。
05如何保持公司控制權(quán)
非上市公司管理層與其控制力
方法一：掌握控股權(quán)是王道
誰(shuí)擁有的股權(quán)越多，誰(shuí)掌握的控制權(quán)就越牢固，這是每一位商界人士都深諳于心的常識(shí)。那么，管理層的股權(quán)要把握到什么程度才能帶來(lái)“安全感”呢？通常，我們把持有67%以上的股權(quán)稱為“絕對(duì)控制權(quán)”，因?yàn)檫@代表著管理層擁有了三分之二的表決權(quán)。
根據(jù)《公司法》的規(guī)定：“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)?！?/span>
由此可見(jiàn)，“三分之二”的表決權(quán)，是一個(gè)極具誘惑力的比例，它代表著管理層難以撼動(dòng)的決策地位。
方法二：表決權(quán)帶來(lái)控制權(quán)
在法律層面上，我們可以給出的建議是——?dú)w集表決權(quán)。歸集表決權(quán)的方式有許多種，例如表決權(quán)委托、簽署一致行動(dòng)人協(xié)議、構(gòu)建持股實(shí)體等。
通過(guò)構(gòu)建持股實(shí)體，以間接加強(qiáng)管理層的控制力，是三種方式中最為復(fù)雜但也更為穩(wěn)定可靠的方式。
常見(jiàn)的操作方式是：管理層設(shè)立一家有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)作為目標(biāo)公司的持股實(shí)體，同時(shí)成為該公司的法定代表人、唯一的董事、唯一的普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人，最后達(dá)成掌握目標(biāo)公司表決權(quán)的效果。
需要注意的是：若持股實(shí)體是有限合伙企業(yè)，那么管理層的地位必須是普通合伙人而非有限合伙人，因?yàn)楦鶕?jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)是由普通合伙人來(lái)控制的，有限合伙人并不能參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理和決策。
方法三：設(shè)定限制性條款
設(shè)定限制性條款并不能對(duì)管理層的控制權(quán)起到“強(qiáng)化”效果，但可以起到防御性作用。
限制性條款大多體現(xiàn)在公司章程之中。一方面，限制性條款可以賦予管理層“一票否決權(quán)”，例如針對(duì)公司的一些重大事項(xiàng)——合并、分立、解散、公司融資、公司上市、公司的年度預(yù)算結(jié)算、重大人士任免、董事會(huì)變更等等。
管理層，尤其是企業(yè)的創(chuàng)始人可以要求沒(méi)有他的同意表決不通過(guò)。如此一來(lái)，即便管理層的股權(quán)被稀釋得較為嚴(yán)重，也不會(huì)導(dǎo)致被“掃地出門”的結(jié)局。
另一方面，為了拿下董事會(huì)的“戰(zhàn)略高地”，在公司章程中，還可以直接規(guī)定董事會(huì)一定數(shù)量的董事（一般過(guò)半數(shù)）由核心管理層委派。需要注意的是，《公司法》對(duì)章程的法定、意定事項(xiàng)的范圍有所限制，在設(shè)立限制性條款時(shí)，必須時(shí)刻避免觸犯法律制度的框架。
方法四：其他
原則上，根據(jù)《公司法》第三十七條的規(guī)定，股東會(huì)有權(quán)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事；因此，股東會(huì)是有權(quán)按照自己的判斷罷免董事成員的。但如前文所述，對(duì)于有限公司的管理層而言，依然可以在策略上有所爭(zhēng)取。
此外，如果有限責(zé)任公司設(shè)有職工代表董事，則該職工代表董事不能隨意被股東會(huì)罷免?！豆痉ā返谒氖臈l規(guī)定，兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
第六十七條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過(guò)三年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。
而且需要注意的是，只有當(dāng)罷免董事的決議方式與選舉董事時(shí)的決議方式相同時(shí)，才可以形成有效的罷免董事會(huì)的決議?！豆痉ā返谝话倭阄鍡l規(guī)定，公司可以采取直接投票制或累積投票制選舉董事，若采取直接投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過(guò)直接投票制的方式予以罷免。
相同地，若采取累積投票制選舉出的董事，應(yīng)當(dāng)通過(guò)累積投票制的方式予以罷免。若投票方式不吻合，則不能隨意罷免。當(dāng)然，外商獨(dú)資、中外合資、中外合營(yíng)等外資企業(yè)不受此約束。
上市公司管理層與其控制力
方法一：擴(kuò)股
擴(kuò)股系指企業(yè)向社會(huì)募集股份、發(fā)行股票、新股東投資入股或原股東增加投資擴(kuò)大股權(quán)，從而可以增加企業(yè)的資本金，管理層有機(jī)會(huì)擴(kuò)大持股比例。擴(kuò)股的具體方式有多種，包括：
在二級(jí)市場(chǎng)增持股份；
通過(guò)定向增發(fā)進(jìn)行擴(kuò)股；
與其他股東達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，受讓其他股東的股權(quán)。
就定向增發(fā)而言，根據(jù)《證券法》的規(guī)定：上市公司向符合條件的少數(shù)特定投資者非公開(kāi)發(fā)行股份時(shí)，要求發(fā)行對(duì)象不得超過(guò)10人，發(fā)行價(jià)不得低于公告前20個(gè)交易日市價(jià)均價(jià)的90%，發(fā)行股份12個(gè)月內(nèi)（認(rèn)購(gòu)后變成控股股東或擁有實(shí)際控制權(quán)的36個(gè)月內(nèi)）不得轉(zhuǎn)讓。
對(duì)管理層而言，他們最常通過(guò)MBO程序取得公司的控制權(quán)。
MBO程序（Management Buy-Outs，“管理層收購(gòu)”）是指目標(biāo)公司的管理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易收購(gòu)本公司，從而引起公司所有權(quán)、控制權(quán)等變化，以改變公司所有制結(jié)構(gòu)的一種行為。通過(guò)管理層收購(gòu)，企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者變成了企業(yè)的所有者。
關(guān)于這種所有權(quán)變化能否有助于企業(yè)的發(fā)展，目前并無(wú)定論。實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn)，有些時(shí)候，管理層作為股東，個(gè)人利益和公司利益趨同，能夠有助于降低成本、加速公司的發(fā)展；不過(guò)也存在由于缺乏外部的監(jiān)督和管控，管理層作為股東反而不利于公司進(jìn)步的情形。
方法二：一致行動(dòng)人協(xié)議
一致行動(dòng)人協(xié)議常指在公司沒(méi)有控股股東或?qū)嶋H控制人的情況下，由多個(gè)投資者或股東共同簽署一致行動(dòng)人協(xié)議，從而擴(kuò)大共同的表決權(quán)數(shù)量，形成一定的控制力。
我們平日在做投融資項(xiàng)目和股權(quán)轉(zhuǎn)讓類項(xiàng)目的過(guò)程中也經(jīng)常會(huì)用到“一致行動(dòng)人”這一條款，目的同樣在于保護(hù)創(chuàng)始人對(duì)公司的控制力；于上市公司而言，此方式亦適用。
比如，作為陜西寶光真空電器股份有限公司的第一大股東陜西寶光集團(tuán)有限公司與陜西省技術(shù)進(jìn)步投資有限責(zé)任公司就于2016年11月17日簽署了《一致行動(dòng)人協(xié)議》，自此陜西寶光集團(tuán)有限公司與一致行動(dòng)人共持有公司5321.2470萬(wàn)股，占公司總股本的22.56%。
雙方采取一致行動(dòng)的范圍主要包括提案的一致行動(dòng)與投票的一致行動(dòng)，而各方依據(jù)其作為寶光股份股東所享有的其他權(quán)利（包括但不限于股票處置權(quán)、分紅權(quán)、查詢權(quán)等）則不受影響。
不難發(fā)現(xiàn)，一致行動(dòng)人協(xié)議相當(dāng)于在公司股東會(huì)之外又建立了一個(gè)契約型的“小股東會(huì)”，但此種人合性極強(qiáng)的舉措幾乎完全依賴于“小伙伴之間”的信任感和忠誠(chéng)度，一旦小團(tuán)體土崩瓦解，對(duì)企業(yè)的控制力也將不復(fù)存在。
方法三：資產(chǎn)重組
資產(chǎn)重組是指企業(yè)改組為上市公司時(shí)將原企業(yè)的資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行合理劃分和結(jié)構(gòu)調(diào)整，經(jīng)過(guò)合并、分立等方式，將企業(yè)資產(chǎn)和組織重新組合和設(shè)置。
通過(guò)資產(chǎn)重組來(lái)加強(qiáng)對(duì)公司的控制權(quán)更像是一條“曲線救國(guó)”的道路。
舉例來(lái)說(shuō)，當(dāng)管理層在A公司所掌握的股權(quán)較低時(shí)，可以與另一家自己控制的B公司進(jìn)行資產(chǎn)重組——對(duì)B公司發(fā)行股份，由B公司持有A公司的股份，由于管理層本身持有一定的A公司股份，同時(shí)也是B公司的實(shí)際控制人，那么管理層便增強(qiáng)了對(duì)A公司的控制權(quán)。
方法四：超級(jí)投票權(quán)——A/B雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)
該種方式主要適用于允許“同股不同權(quán)”的一些境外市場(chǎng)。企業(yè)可以發(fā)行具有不同程度表決權(quán)的兩類股票，一類為一股一權(quán)，一類為一股多權(quán)，由此創(chuàng)始人和管理層可以獲得比“同股同權(quán)”結(jié)構(gòu)下更多的表決權(quán)，從而使其他機(jī)構(gòu)投資和投資者更難掌管公司決策權(quán)。
谷歌在上市時(shí)就是采用AB股模式，佩吉、布林、施密特等公司創(chuàng)始人和高管持有B類股票，每股表決權(quán)等于A類股票10股的表決權(quán)。2012年，谷歌又增加了不含投票權(quán)的C類股用于增發(fā)新股。這樣，即使總股本繼續(xù)擴(kuò)大，創(chuàng)始人減持了股票，他們也不會(huì)喪失對(duì)公司的控制力。到2015年，佩吉、布林、施密特持有谷歌股票低于總股本的20%，但仍擁有近60%的投票權(quán)。
目前看來(lái)，采用雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)的多為互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、科技企業(yè)、傳媒企業(yè)，這與該類企業(yè)獲得外部投資較多或有關(guān)聯(lián)。中概股中，百度、唯品會(huì)就是采取了這種股權(quán)結(jié)構(gòu)防止被外資控制。
方法五：修訂公司章程
我們查詢到這樣一個(gè)案例：2014年，上海新梅公司為應(yīng)對(duì)蘭州鴻祥建筑裝飾材料公司的持續(xù)增持而采取修改公司章程的舉措。我們將主要的修改情況呈現(xiàn)如下：
目的一：限制新增股東的提案權(quán)與投票權(quán)
修改前：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份股東；采用累積投票制進(jìn)行董事、監(jiān)事選舉。
修改后：新增條件“連續(xù)12個(gè)月”持有股份；限制為“須有連續(xù)持股超過(guò)12個(gè)月有提案權(quán)股東書(shū)面提出，經(jīng)董事會(huì)審議通過(guò)后實(shí)施”。
目的二：增加上海新梅董事會(huì)被接管的時(shí)間與難度
大幅縮小董事會(huì)換屆選舉董事更換比例：董事會(huì)換屆選舉時(shí)，更換董事不得超過(guò)全體董事的三分之一；每一提案所提候選人不得超過(guò)全體董事的三分之一；費(fèi)董事會(huì)換屆選舉時(shí)，選舉或更換（不包括確認(rèn)董事辭職）董事人數(shù)不得超過(guò)現(xiàn)任董事的四分之一。
取消了副董事長(zhǎng)的職務(wù)，并將董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的“過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生”改為“三分之二以上多數(shù)選舉產(chǎn)生”。
但是，根據(jù)《公司法》第壹佰零三條的規(guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)十日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議?！?/span>
換言之，《公司法》中并不要求相關(guān)股東還要連續(xù)持股超過(guò)12個(gè)月，新梅公司的章程修訂有對(duì)法定的股東權(quán)利進(jìn)行人為設(shè)限的嫌疑，最終會(huì)否成立還值得商榷。
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