2019-01-31 00:00:00 來(lái)源： 點(diǎn)擊：2579 喜歡：0
在我國(guó)的上市公司收購(gòu)中，間接收購(gòu)被廣泛地使用。此外，間接收購(gòu)?fù)煌鈬?guó)投資者所采用。在上市公司間接收購(gòu)中，收購(gòu)人可以通過(guò)取得股份的直接收購(gòu)方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，也可以通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排等途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人。本文就間接收購(gòu)的特點(diǎn)以及間接收購(gòu)方式進(jìn)行介紹，以及在間接收購(gòu)中的操作細(xì)節(jié)和問(wèn)題進(jìn)行提醒，對(duì)間接收購(gòu)的合規(guī)操作具有參考意義。
導(dǎo)言
上市公司間接收購(gòu)是指收購(gòu)人在形式上沒(méi)有直接成為目標(biāo)公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益達(dá)到或者超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%未超過(guò)30%的收購(gòu).
在間接收購(gòu)中，收購(gòu)人可以通過(guò)取得股份的直接收購(gòu)方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，也可以通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排等途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取以上方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。此處的實(shí)際控制人就是間接收購(gòu)中的收購(gòu)人。
在我國(guó)的上市公司收購(gòu)中，間接收購(gòu)被廣泛地使用。此外，間接收購(gòu)?fù)煌鈬?guó)投資者所采用。外國(guó)投資者經(jīng)常根據(jù)我國(guó)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中鼓勵(lì)和支持的投資方向，整體或部分買斷上市公司的母公司或控股股東企業(yè)，將該企業(yè)變成外商獨(dú)資企業(yè)或外商投資企業(yè)，從而間接控股上市公司。
一、間接收購(gòu)概述
（一）間接收購(gòu)的特點(diǎn)
與直接收購(gòu)相比，間接收購(gòu)有以下特點(diǎn)：
1.收購(gòu)人不是目標(biāo)上市公司的股東。
在直接收購(gòu)中，收購(gòu)人是直接收購(gòu)目標(biāo)公司的股份，使自己在目標(biāo)公司中獲得相對(duì)多數(shù)的股份，成為目標(biāo)公司的大股東；而在間接收購(gòu)中，收購(gòu)人本身并不是，也不打算成為目標(biāo)公司的股東，他往往成為目標(biāo)公司的控股公司的控股股東。
2.收購(gòu)人是通過(guò)控制目標(biāo)公司的股東而行使控制權(quán)的。
和前面的特點(diǎn)相關(guān)，在直接收購(gòu)中，收購(gòu)?fù)瓿珊?，收?gòu)人是直接行使在目標(biāo)公司的股權(quán)而對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行控制；在間接收購(gòu)中，收購(gòu)?fù)瓿珊?，間接收購(gòu)人并不能直接在目標(biāo)公司行使股東權(quán)利，他只能通過(guò)目標(biāo)公司的大股東來(lái)間接在目標(biāo)公司中行使提案、表決等股東權(quán)利。
3.間接收購(gòu)的收購(gòu)過(guò)程具有一定的隱蔽性。
在間接收購(gòu)過(guò)程中，上市公司本身的股東名單、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不發(fā)生變化，只是在上游公司中發(fā)生變化，而上市公司的控股股東等上游公司往往不是上市公司，信息的透明度相對(duì)較差，所以間接收購(gòu)活動(dòng)本身往往比較隱蔽。
（二）間接收購(gòu)的方式
收購(gòu)人采用的方式具有多樣性和靈活性。
與直接收購(gòu)相比，間接收購(gòu)的方式具有多樣性，這些間接收購(gòu)的方式在實(shí)踐中往往操作比較靈活。
經(jīng)常使用的方式有直接收購(gòu)上市公司大股東股權(quán)、向大股東增資擴(kuò)股、出資與大股東成立合資公司、托管大股東股權(quán)。
1.直接收購(gòu)大股東股權(quán)。
這是最常見(jiàn)的間接收購(gòu)方式，也是表現(xiàn)最直接的方式。在這種收購(gòu)方式中，收購(gòu)人直接收購(gòu)大股東的部分股權(quán)，實(shí)現(xiàn)對(duì)大股東的控制，從而間接獲得對(duì)上市公司的控制權(quán)。
在這種收購(gòu)方式中，收購(gòu)人需要有實(shí)際的現(xiàn)金流出，來(lái)支付上市公司大股東控股方轉(zhuǎn)讓股權(quán)所需要的資金。
2.向大股東增資擴(kuò)股。
收購(gòu)方為獲取對(duì)手上市公司母公司的控制權(quán)，通過(guò)對(duì)其增資擴(kuò)股而成為其大股東，從而獲得對(duì)上市公司母公司的控制權(quán)，并實(shí)現(xiàn)對(duì)上市公司的間接控制。
向大股東增資擴(kuò)股的方法能夠避免收購(gòu)人的實(shí)際現(xiàn)金流出，收購(gòu)方所出資金的控制權(quán)仍掌握在自己控制的公司中。
3.出資與大股東成立合資公司。
收購(gòu)方與上市公司母公司成立新的合資公司，并由其控股上市公司。
在新公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，收購(gòu)方處于控股地位，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)上市公司的間接控制。在本質(zhì)上，同大股東成立合資公司方式與增資大股東基本相同，可以認(rèn)為是向大股東增資擴(kuò)股的一種特殊方式。
4.托管大股東股權(quán)。
在以托管大股東股權(quán)進(jìn)行的間接并購(gòu)方式中，大股東將持有的上市公司股份委托給收購(gòu)人管理，委托收購(gòu)人來(lái)行使大股東的股權(quán)，從而使收購(gòu)人控制上市公司。
以前，以托管大股東股權(quán)進(jìn)行的間接并購(gòu)?fù)ǔＳ衅湟欢ǖ脑?，它其?shí)是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓的準(zhǔn)備狀態(tài)。
上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓在獲得批復(fù)前往往采用托管方式，先引入重組方，是在有關(guān)各級(jí)管理機(jī)構(gòu)批文下來(lái)前提前介入上市公司管理、整合以及其他實(shí)質(zhì)性重組工作室的過(guò)渡階段。
這種實(shí)質(zhì)控制權(quán)提前轉(zhuǎn)讓的方式在戰(zhàn)略并購(gòu)時(shí)發(fā)揮了較大的作用。現(xiàn)在，這一現(xiàn)象同樣發(fā)生在上市公司大股東身上，實(shí)現(xiàn)了收購(gòu)人的間接收購(gòu)目的。
二、間接收購(gòu)的操作
間接收購(gòu)在實(shí)質(zhì)上仍然屬于上市公司收購(gòu)的一種情形，我國(guó)相關(guān)收購(gòu)法規(guī)對(duì)其進(jìn)行了規(guī)定。在進(jìn)行間接收購(gòu)時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格按照法定的程序進(jìn)行。
（一）間接收購(gòu)的權(quán)益披露
間接收購(gòu)人雖然不是上市公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過(guò)一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%未超過(guò)30%的，應(yīng)當(dāng)按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
1.進(jìn)行初始披露。
收購(gòu)人及其一致行動(dòng)人通過(guò)間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到5%時(shí)，事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書(shū)面報(bào)告；通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
2.持股變動(dòng)持續(xù)披露。
收購(gòu)人及其一致行動(dòng)人通過(guò)間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%以后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%就要進(jìn)行信息披露，具體的報(bào)告、公告程序如初始披露。
（二）持股達(dá)到30%的強(qiáng)制要約
收購(gòu)人擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，應(yīng)當(dāng)向公司所有股東發(fā)出全面要約。
收購(gòu)人預(yù)計(jì)無(wú)法在事實(shí)發(fā)生之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在前述30日內(nèi)促使其控制的股東將所持有的上市公司股份減持至30%或30%以下，并自減持之日起2個(gè)工作日內(nèi)予以公告。
其后，收購(gòu)人或者其控制的股東擬繼續(xù)增持的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式；投資者雖不是上市公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系取得對(duì)上市公司股東的控制權(quán)，而受其支配的上市公司股東所持股份達(dá)到前條規(guī)定比例且對(duì)該股東的資產(chǎn)和利潤(rùn)構(gòu)成重大影響的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
（三）申請(qǐng)豁免強(qiáng)制要約
在間接收購(gòu)中，達(dá)到強(qiáng)制要約界限后，間接收購(gòu)人有兩種選擇：其一是發(fā)出要約，進(jìn)行要約收購(gòu)；其二是申請(qǐng)豁免強(qiáng)制要約，獲得豁免后進(jìn)行收購(gòu)。
具體的申請(qǐng)豁免程序的條件和程序適用協(xié)議收購(gòu)中的申請(qǐng)豁免情形。
如果存在如下情形，那么可以向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免于以要約方式增持股份：
1.收購(gòu)人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化；
2.上市公司面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難，收購(gòu)人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì)批準(zhǔn)，且收購(gòu)人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓該公司中所擁有的權(quán)益；
3.中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。
收購(gòu)人報(bào)送的豁免申請(qǐng)文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照相關(guān)辦法規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)予以受理；不符合規(guī)定或者未履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)不予受理。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購(gòu)人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購(gòu)人可以完成本次增持行為。
有下列情形之一的，投資者可以向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出免于發(fā)出要約的申請(qǐng)：
1.經(jīng)政府或者國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)批準(zhǔn)進(jìn)行國(guó)有資產(chǎn)無(wú)償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%；
2.因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購(gòu)股份而減少股本，導(dǎo)致投資者在該公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%；
3.中國(guó)證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。
收購(gòu)人或者其控制的股東應(yīng)當(dāng)編制上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)，提交申請(qǐng)豁免的相關(guān)文件，委托財(cái)務(wù)顧問(wèn)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書(shū)面報(bào)告，通知被收購(gòu)公司，并公告上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)摘要。如證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)豁免的，收購(gòu)人可繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)。
有下列情形之一的，相關(guān)投資者可以免于按照前款規(guī)定提交豁免申請(qǐng)，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過(guò)戶登記手續(xù)：
1.經(jīng)上市公司股東大會(huì)非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股東的30%，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會(huì)同意投資者免于發(fā)出要約；
2.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增持不超過(guò)該公司已發(fā)行的2%的股份；
3.在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；
4.證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò)30%，沒(méi)有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；
5.因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%；
6.因履行約定購(gòu)回式證券交易協(xié)議購(gòu)回上市公司股份導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，并且能夠證明標(biāo)的股份的表決權(quán)在協(xié)議期間未發(fā)生轉(zhuǎn)移；
7.因持優(yōu)先表決權(quán)依法恢復(fù)導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%。
三、間接收購(gòu)中的特殊問(wèn)題
（一）上市公司董事會(huì)的責(zé)任
在間接收購(gòu)中，實(shí)際控制人未履行報(bào)告、公告義務(wù)，拒不履行配合義務(wù)或者實(shí)際控制人存在禁止收購(gòu)情形的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)拒絕接受實(shí)際控制人支配的股東提交的提案或臨時(shí)議案，并向監(jiān)管部門(mén)報(bào)告。
中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令實(shí)際控制人改正，可以認(rèn)定實(shí)際控制人通過(guò)受其支配的股東所提名的董事為不適當(dāng)人選；改正前，受實(shí)際控制人支配的股東不得行使其持有股份的表決權(quán)。
上市公司董事會(huì)未拒絕接受實(shí)際控制人及受其支配的股東所提出的提案的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以認(rèn)定負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選。
（二）實(shí)際控制人及受其支配的股東的配合披露義務(wù)
上市公司間接收購(gòu)人及受其支配的股東，負(fù)有配合上市公司真實(shí)、準(zhǔn)確、完整披露有關(guān)實(shí)際控制人發(fā)生變化的信息的義務(wù)。
間接收購(gòu)人（實(shí)際控制人）及受其支配的股東違反配合披露義務(wù)，拒不履行，導(dǎo)致上市公司無(wú)法履行法定信息披露義務(wù)而承擔(dān)民事、行政責(zé)任的，上市公司有權(quán)對(duì)其提出訴訟，間接收購(gòu)人（實(shí)際控制人）要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
間接收購(gòu)人（實(shí)際控制人）、控股股東指使上市公司及其有關(guān)人員不依法履行信息披露義務(wù)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法進(jìn)行查處。
（三）上市公司的報(bào)告、公告義務(wù)
在間接收購(gòu)中，上市公司的股東和股權(quán)結(jié)構(gòu)并未發(fā)生變化，但是實(shí)際控制權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)移。對(duì)此重大事件，上市公司如知悉相關(guān)情況的，應(yīng)該積極主動(dòng)地進(jìn)行報(bào)告和公告，如果告而不報(bào)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的，認(rèn)定上市公司負(fù)有責(zé)任的董事為不適當(dāng)人選。
一般情況下，上市公司實(shí)際控制人及受其支配的股東應(yīng)該主動(dòng)履行法定的報(bào)告、公告義務(wù)的，如果未履行報(bào)告、公告義務(wù)，上市公司應(yīng)當(dāng)自知悉之日其必須做出報(bào)告和公告。
上市公司就實(shí)際控制人和受其支配的股東查詢，必要時(shí)可以聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)進(jìn)行查詢，并將查詢情況向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、上市公司所在地的中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)告；中國(guó)證監(jiān)會(huì)依法對(duì)拒不履行報(bào)告、公告義務(wù)的實(shí)際控制人進(jìn)行查處。
（四）國(guó)有股東所持上市公司股份的間接轉(zhuǎn)讓
國(guó)有股東所持上市公司股份的間接轉(zhuǎn)讓是指國(guó)有股東因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增值擴(kuò)股等原因?qū)е缕浣?jīng)濟(jì)性質(zhì)或?qū)嶋H控制人發(fā)生變化的行為。
國(guó)有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)充分考慮對(duì)上市公司的影響，并按照有關(guān)國(guó)有股東協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)格確定的基準(zhǔn)日應(yīng)與國(guó)有股東資產(chǎn)評(píng)估的基準(zhǔn)日一致。資產(chǎn)評(píng)估的基準(zhǔn)日與國(guó)有股東產(chǎn)權(quán)持有單位對(duì)該國(guó)有股東產(chǎn)權(quán)變動(dòng)決議的日期相差不得超過(guò)一個(gè)月。
國(guó)有股東所持有上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓的，國(guó)有股東應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案實(shí)施前（其中，國(guó)有 股東國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)在辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓鑒證前；國(guó)有股東增資擴(kuò)股的，應(yīng)在公司工商登記前），由固有股東逐級(jí)報(bào)告國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)。決定或批準(zhǔn)國(guó)有股東所持上市公司股份間接轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)審查下列書(shū)面材料：
1.國(guó)有股東間接轉(zhuǎn)讓所持上市公司股份的請(qǐng)示；
2.國(guó)有股東的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股批準(zhǔn)文件、資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果核準(zhǔn)文件及可行性研究報(bào)告；
3.經(jīng)批準(zhǔn)的國(guó)有股東產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資擴(kuò)股方案；
4.國(guó)有股東國(guó)有產(chǎn)權(quán)進(jìn)場(chǎng)交易的有關(guān)文件或通過(guò)產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)、媒體或網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)國(guó)有股東增資擴(kuò)股的信息情況及戰(zhàn)略投資者的選擇依據(jù)；
5.國(guó)有股東的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或增資擴(kuò)股協(xié)議；
6.國(guó)有股東資產(chǎn)作價(jià)金額，包括國(guó)有股東所持上市公司股份的作價(jià)說(shuō)明；
7.上市公司基本情況、最近一期的年度報(bào)告及中期報(bào)告；
8.國(guó)有產(chǎn)權(quán)擬受讓方或戰(zhàn)略投資者最近一期經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；
9.國(guó)有控股東國(guó)有產(chǎn)權(quán)變動(dòng)的，財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具的財(cái)務(wù)顧問(wèn)報(bào)告；
10.律師事務(wù)所出具的法律意見(jiàn)書(shū)；
11.國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為必要的其他文件。
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