2018-11-07 00:00:00 來源： 點擊：11948 喜歡：3
債轉(zhuǎn)股的實務(wù)操作關(guān)鍵點
債務(wù)是指由過去交易、事項形成的，由單位或個人承擔(dān)并預(yù)期導(dǎo)致經(jīng)濟利益流出所導(dǎo)致單位或個人的現(xiàn)時義務(wù)，包括各種借款、應(yīng)付及預(yù)收款項等。上至國家下到個人都有負(fù)債的表現(xiàn)，債務(wù)本身是資產(chǎn)經(jīng)營性流通一種表現(xiàn)，負(fù)債狀態(tài)本身無可厚非，甚至負(fù)債能力高的企業(yè)往往其預(yù)期盈利能力也高，完全是債權(quán)人和債務(wù)人之間民事法律關(guān)系。但是，負(fù)債數(shù)額超出償債能力，原本穩(wěn)定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生波動，引發(fā)預(yù)期風(fēng)險，相關(guān)利益人就有必要采取行動對債權(quán)債務(wù)關(guān)系重新調(diào)整，國家機構(gòu)也根據(jù)法律參與到負(fù)債能力判斷和解決債務(wù)的程序中，對此技術(shù)性操作更是需要專業(yè)人（律師、會計師）針對具體情況拿出各種的方案最終達(dá)到債務(wù)消亡.
各種主體在被評議為“債務(wù)危機”的標(biāo)準(zhǔn)有所不同，對企業(yè)而言，資不抵債成為債務(wù)危機的評判標(biāo)準(zhǔn)；對國家而言，是債務(wù)外債清償率指標(biāo)，即一個國家在一年中外債的還本付息額占當(dāng)年或上一年出口收匯額的比率。一般情況下，這一指標(biāo)應(yīng)保持在20％以下，超過20％就說明外債負(fù)擔(dān)過高，可認(rèn)定為“債務(wù)危機”出現(xiàn)?？偠灾畬ζ髽I(yè)而言，破產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)與企業(yè)（或者其他主體）財務(wù)危機臨界點的關(guān)系密切。（對銀行業(yè)擔(dān)保業(yè)評判另有標(biāo)準(zhǔn)）
常見債務(wù)解決方式
（一）當(dāng)事人協(xié)商清償債務(wù)
中國<民法通則>和<合同法>確立了意思自治原則，當(dāng)事人在不違反法律的禁止性規(guī)定的情況下，有權(quán)自主地設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系，當(dāng)事人之間債務(wù)的清理也應(yīng)屬于意思自治的范疇，因此，當(dāng)事人協(xié)商清償債務(wù)的行為應(yīng)得到法律的認(rèn)可。協(xié)商清償債務(wù)具有簡便易行、成本低、中斷時效等優(yōu)點，但也有一定的不足之處，如果債務(wù)人不守信用，拒不履行償債協(xié)議，就只能通過其他合法途徑解決。
（二）訴訟清償債務(wù)
協(xié)商償債是私力救濟的手段，而法院的強制償債是公力救濟。當(dāng)事人雙方不能協(xié)商償債時，債權(quán)人企業(yè)可向人民法院提起訴訟，通過法院的判決保證自己債權(quán)的實現(xiàn)。當(dāng)然，協(xié)商不是必經(jīng)程序，當(dāng)事人可不經(jīng)協(xié)商直接向法院起訴。
（三）破產(chǎn)還債
當(dāng)債務(wù)企業(yè)資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，作為債權(quán)人的企業(yè)應(yīng)依法及時地申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)，保證自己的債權(quán)最大限度地滿足。
（四）兼并清債
兼并清債是指一個企業(yè)通過以現(xiàn)金購買或者以股份交換其他企業(yè)的資產(chǎn)或股份，將其他企業(yè)吸收合并而使之失去法人資格或者對其他企業(yè)形成控股，以改變其法人實體，而由存續(xù)企業(yè)或控股企業(yè)對被吸收企業(yè)或被控股企業(yè)的債務(wù)進(jìn)行清償?shù)姆绞?。企業(yè)兼并能充分發(fā)揮企業(yè)的組合效能，優(yōu)化經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，并能妥善處理債務(wù)人企業(yè)的遺留問題。企業(yè)兼并后，被兼并企業(yè)的債務(wù)由兼并企業(yè)承擔(dān)，被兼并企業(yè)的職工由兼并企業(yè)安置，這不僅有利于企業(yè)債務(wù)的清償，則且有利于維護(hù)社會的穩(wěn)定。
（五）債轉(zhuǎn)股
債轉(zhuǎn)股是指債權(quán)人企業(yè)與債務(wù)人企業(yè)通過協(xié)商將債權(quán)人的債權(quán)按其價值折合為股份，使債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，從而使企業(yè)債務(wù)歸于消滅的償債方式。
（六）申請債權(quán)保全
債權(quán)保全是指依照法律的規(guī)定在債務(wù)人不行使其對第三人的債權(quán)，或任意處分其財產(chǎn)以致影響債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人依法申請有權(quán)機關(guān)采取相應(yīng)措施，以債務(wù)人的全部財產(chǎn)保證自己債權(quán)實現(xiàn)的方式。包括債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)。
（七）行使擔(dān)保物權(quán)
為保證債權(quán)的實現(xiàn)，中國<擔(dān)保法>規(guī)定在債權(quán)之上可以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)，包括抵押權(quán)、留置權(quán)和質(zhì)押權(quán)，依據(jù)物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的原理，在債務(wù)人不能履行到期債務(wù)時，債權(quán)人可以依法變賣、拍賣擔(dān)保物并以其價金優(yōu)先受償。
在緩解或解決債務(wù)危機方面，有三項因素至關(guān)重要：①有利的產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟環(huán)境，包括該產(chǎn)業(yè)市場周期和實際籌資成本；②債務(wù)人或?qū)嶋H控制人作出有力而持續(xù)的調(diào)整努力，其內(nèi)涵包括促進(jìn)交易各方的心理穩(wěn)定以及產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的合理化，并從根本上提高資金的使用效益；③股東可以提供充分的外部資金流量額，扭轉(zhuǎn)高付息資金使用比例，發(fā)掘新的融資渠道，促進(jìn)直接投資和證券投資形式。
以下，筆者訪談中對“債轉(zhuǎn)股”的方案提出一些問題和解答所構(gòu)成，其核心由咨詢談話筆錄為主線，筆者僅僅進(jìn)行整理形成（略加自己觀點），由此會不會存在知識產(chǎn)權(quán)之類質(zhì)疑，使先進(jìn)性理念無法“脫穎而出”。如否，亦有匿影藏形之嫌，和冒懷璧其罪之險，再三猶豫后拋開繁文縟節(jié)之拖累，形成“疑似”侵權(quán)類文章，以供分享。
目前、債轉(zhuǎn)股作為企業(yè)進(jìn)行公司化改造的一種重要措施，已經(jīng)取得了一定的成績，其優(yōu)勢在于：1、避免企業(yè)走向破產(chǎn)，債權(quán)人利益受損失。2、避免企業(yè)優(yōu)良資產(chǎn)賤賣。3、避免企業(yè)職工權(quán)益受損，人員流失。4、債權(quán)人集合力量，發(fā)揮各自優(yōu)勢，利用企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)使其效能最大化，使企業(yè)起死回生，有利當(dāng)?shù)厣鐣€(wěn)定，往往還可以帶來意外驚喜。5、解決債務(wù)的成本相對較低。6、促使企業(yè)轉(zhuǎn)型升級，必要時產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)化，帶來新的理念和生機。6、通過債轉(zhuǎn)股，完善現(xiàn)代管理機制，嚴(yán)格按照公司法設(shè)置各級監(jiān)管機構(gòu)，可去除原企業(yè)管理癥結(jié)，各債權(quán)人組成的決策層執(zhí)行層可以防止“道德風(fēng)險”。
在實踐中，政府、管理人、原出資人，債權(quán)人以及破產(chǎn)法人身份地位的不同，各自利益點不同，關(guān)注點的不同，會對整個“債轉(zhuǎn)股”方案設(shè)計和執(zhí)行力帶來影響，由此會對原本積極市場化解決債務(wù)的方式長時間的決而不議，議而不定，定而不行?，F(xiàn)有必要在實踐中進(jìn)行深層次的探索。正是帶著種種疑問本人隨相關(guān)人士向國內(nèi)“債轉(zhuǎn)股”走在前沿的某市中級人民法院請教，進(jìn)而，對于非破產(chǎn)重整類企業(yè)應(yīng)對債務(wù)危機，企業(yè)間收購行為等等，亦應(yīng)有不盡收獲。
一、法律程序問題
1．目前債務(wù)人企業(yè)處于重整程序中，為實現(xiàn)“債轉(zhuǎn)股”，是繼續(xù)重整程序還是轉(zhuǎn)為和解程序？“債轉(zhuǎn)股”方案可否以重整計劃草案形式提出？
解答如下：如果債權(quán)人債務(wù)人已經(jīng)達(dá)成協(xié)議，由破產(chǎn)申請人向法院提出申請撤銷破產(chǎn)程序，法院裁定后，可以轉(zhuǎn)為“和解程序”解決。
2.何種狀況下，適用債轉(zhuǎn)股方案設(shè)計？
解答如下：債轉(zhuǎn)股是無奈之選，管理人設(shè)計方案，法院裁定方式裁決方案實施應(yīng)視為“重整程序”，一般來講，考核普通債權(quán)清償率達(dá)到50%，不選擇該方式，清償率一般在20%-30%之間會選擇“債轉(zhuǎn)股”方案較為適宜。債轉(zhuǎn)股方案實施后，債權(quán)人實現(xiàn)清償率到20%-30%可視為債轉(zhuǎn)股方案實施較為滿意。
3、按照規(guī)定，法院可以在債權(quán)人未通過方案下，以強制裁定方式實施，債權(quán)人對于方案提出諸多問題，如何解決？
解答如下：法院強裁方式不合適，將來各債權(quán)人都是企業(yè)股東，強制通過，各債權(quán)人沒有充分準(zhǔn)備對企業(yè)今后經(jīng)營抱有信心，會帶來更為嚴(yán)重的不利后果，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議來決定是否實行債轉(zhuǎn)股，由管理人說明方案對個利害關(guān)系人有利之處，一般來講，如果走向破產(chǎn)，大多數(shù)債權(quán)清償率低于20%，各表決組都會同意這個形式，債權(quán)人也有自己經(jīng)濟利益的考慮，但是對優(yōu)先債權(quán)需要做較大工作，并且對于優(yōu)先債權(quán)有例外的安排，例如：股權(quán)比例提高，新公司對該債權(quán)部分擔(dān)保等等。
二、“債轉(zhuǎn)股”方案內(nèi)容問題
無論形式上是重整計劃還是和解協(xié)議，“債轉(zhuǎn)股”方案應(yīng)包括什么內(nèi)容？有無樣板？
解答如下：現(xiàn)有企業(yè)基本情況，資產(chǎn)狀況，債務(wù)狀況，財務(wù)基本信息，主業(yè)產(chǎn)品市場狀況，轉(zhuǎn)股后企業(yè)欲聘任管理層人員基本情況，債務(wù)相對應(yīng)股權(quán)的安排，經(jīng)濟效益的預(yù)測，未來企業(yè)發(fā)展前景預(yù)測。
三、方案表決及債權(quán)處理
1. 優(yōu)先債權(quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？優(yōu)先債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：優(yōu)先債權(quán)可以作出債轉(zhuǎn)股的處理。視情況而定，可以用資產(chǎn)優(yōu)先清償一部分債權(quán)，剩余轉(zhuǎn)普通債權(quán)，可以由新公司提供一定比例擔(dān)保，可以現(xiàn)對于普通債權(quán)提高持股股權(quán)比例，增加優(yōu)先債權(quán)在新公司管理層人員構(gòu)成等等方式。
2. 職工債權(quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？職工債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：一般職工債權(quán)不作為債轉(zhuǎn)股處理，為了社會穩(wěn)定，當(dāng)?shù)氐淖龇ㄊ钦雒嬗谜饓|付職工工資，再由政府出面行使優(yōu)先職工債權(quán)償還之前所付。
3. 稅款債權(quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？稅款債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：稅款不能也不宜作為債轉(zhuǎn)股處理。
4. 普通債權(quán)人做“債轉(zhuǎn)股”處理需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？普通債權(quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：會議表決方式，簽署確認(rèn)文書，在會議期間，做好普通債權(quán)人的工作主要是闡明利害，順利通過會議表決，如果有個別干擾會場的情況，可讓法警現(xiàn)場執(zhí)行監(jiān)督。也可以再分組開會表決，并對會場紀(jì)律和表決程序作出說明。
5. 共益?zhèn)鶛?quán)可否做“債轉(zhuǎn)股”處理？需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？共益?zhèn)鶛?quán)人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：可以做。具體參照普通債權(quán)處理方式。
6. 依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十二條，法院裁定批準(zhǔn)的重整計劃對債務(wù)人和全體債權(quán)人有約束力。因此無需全體債權(quán)人另行簽署“債轉(zhuǎn)股”協(xié)議或文件。對否？
解答如下：一般來講，債轉(zhuǎn)股需要債權(quán)人會議表決通過，法院依據(jù)通過方案下發(fā)裁定書，形成效力司法文件。無需再簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議。
7. 實施“債轉(zhuǎn)股”時，債務(wù)人財務(wù)記賬如何調(diào)整？工商登記是否可以不變更債務(wù)人注冊資本金額，將全部債轉(zhuǎn)股計入資本公積，在債轉(zhuǎn)股協(xié)議或方案中表述同出資人享受同等權(quán)益？
解答如下：增加注冊資本金，需要計入資本公積金之后增股這個方案涉及到稅款繳納，可以在原注冊資本不變的原則上，裁定轉(zhuǎn)股方案，交由工商登記變更。工商總局和法院專門有一個司法協(xié)助的文件（會議紀(jì)要），另外參照國家工商總局計劃出臺債轉(zhuǎn)股登記辦法-。方案是：原出資比例不變，對于債轉(zhuǎn)股直接進(jìn)行出資比例和人員的調(diào)整裁定，由法院持裁定向工商部門申請變更股份。
8.債務(wù)人實際控制人違法對外融資，違法出售資產(chǎn)，個別清償?shù)热绾翁幚恚?/span>
解答如下：當(dāng)?shù)卣话銜谄飘a(chǎn)同時利用刑事手段控制破產(chǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)人，對于融資部分，未超出國家規(guī)定利息的計入債權(quán)，超出部分不計入債權(quán)，個別清償部分擅自出售企業(yè)資產(chǎn)的，按照刑事法律規(guī)范解決。
9. 同一類債權(quán)中債轉(zhuǎn)股比例可否有所區(qū)別？例如：對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人中，有些對設(shè)備享有擔(dān)保權(quán)，有些對土地享有擔(dān)保權(quán)，因設(shè)備與土地價值變化有區(qū)別，債權(quán)實現(xiàn)比例也不同，是否可以給予土地?fù)?dān)保債權(quán)較高的轉(zhuǎn)股比例？如果不同的轉(zhuǎn)股比例以擔(dān)保財產(chǎn)（變現(xiàn)價值）評估結(jié)果為依據(jù)，是否符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十七條二款（五）項“重整計劃草案公平對待同一表決組的成員”？
解答如下：例如：土地優(yōu)先權(quán)和設(shè)備優(yōu)先權(quán)雖在一組，但是，比例應(yīng)當(dāng)有所不同，具體做法是：設(shè)備優(yōu)先債權(quán)人對設(shè)備拍賣所得先行得到部分賠付，然后剩余債權(quán)轉(zhuǎn)為普通債權(quán)，土地優(yōu)先債權(quán)比例視情況適當(dāng)高于普通債權(quán)也可以?！肮綄Υ辈坏扔凇巴粚Υ薄?/span>
四、原有出資人權(quán)益相關(guān)問題
1．實施“債轉(zhuǎn)股”時，債務(wù)人的原有出資人除依法表決外，還需履行何種手續(xù)或簽訂何種文件？原有出資人對“債轉(zhuǎn)股”方案可能提出的問題及解決辦法？
解答如下：原有出資人的股權(quán)為零，這一點應(yīng)當(dāng)在審計報告中表述，債轉(zhuǎn)股不涉及到原出資人繼續(xù)占有股份，把原有出資人股份依法通過裁定轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人。
2．原有出資人權(quán)益是否應(yīng)根據(jù)重整計劃草案提交時債務(wù)人資產(chǎn)負(fù)債情況確定？
解答如下：原出資人的權(quán)益為零。
3. 債務(wù)人企業(yè)股東包括多名職工，在企業(yè)重整前已召開企業(yè)股東會決議退股。但只有部分職工股東實際退股，仍有部分職工股東未能退股。
解答如下：退股職工和未退股職工應(yīng)當(dāng)一致對待。系違法退股的，應(yīng)當(dāng)視為對新公司的債務(wù)依法收繳，或者對未退股的職工進(jìn)行退股，總之應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法一致對待。
五、“債轉(zhuǎn)股”后債務(wù)人經(jīng)營管理相關(guān)問題
1、債轉(zhuǎn)股導(dǎo)致企業(yè)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型時，會發(fā)生什么問題？如何解決？
解答如下：債轉(zhuǎn)股后關(guān)鍵是需要新的董事會掌控企業(yè)，根據(jù)企業(yè)狀況作出企業(yè)轉(zhuǎn)型的決定，根據(jù)現(xiàn)代公司管理制度進(jìn)行表決，防止股東間出現(xiàn)矛盾，建議以較大債權(quán)人為主導(dǎo)，中小債權(quán)人起配合作用。主要在董事會層面解決新公司管理問題。
2、債轉(zhuǎn)股后，債務(wù)人的經(jīng)營管理機構(gòu)是否需要重新按照法律和章程來確定？
解答如下：經(jīng)營管理依然是按照以董事會為核心，新的股東大會確定董事會成員，進(jìn)行決議，中小股東可以選派集中代表，或者由較大股東以市場價額收購中小股東的股份。
3. 新的經(jīng)營管理班子是否有權(quán)代表企業(yè)處置資產(chǎn)、拆除廠區(qū)建筑？
解答如下：新的管理班子在執(zhí)行重整計劃中嚴(yán)格按照法院、債權(quán)人、管理人所作出的合法文件和按照通過的重整方案進(jìn)行，集中涉及到進(jìn)行資產(chǎn)處置的行為依法接受法院監(jiān)督。
4、債務(wù)人實施債轉(zhuǎn)股后，其子公司、分公司權(quán)益如何處理？
解答如下：債轉(zhuǎn)股后，其子公司、分公司權(quán)益不便，歸屬債權(quán)人全體股東（含新股東）。
六、除此之外，現(xiàn)場又提出以下兩個問題：
1、破產(chǎn)企業(yè)中對是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的資產(chǎn)在法院未裁決前應(yīng)如何處理？
解答如下：依法應(yīng)當(dāng)不計入破產(chǎn)資產(chǎn)審計中，或計入破產(chǎn)資產(chǎn)并作出特別說明，待法院作出生效裁決后，物權(quán)等相關(guān)權(quán)益按照法院生效裁定執(zhí)行。如加工承攬合同中的物權(quán)歸屬由裁定的物權(quán)所有人行使。訴訟后產(chǎn)生的債權(quán)數(shù)額變化根據(jù)比例進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。
2、在重整期間所發(fā)生的破產(chǎn)資產(chǎn)減損應(yīng)如何處理？
解答如下：應(yīng)追究相關(guān)人員的責(zé)任，可通過刑事手段予以追究，另外根據(jù)資產(chǎn)保管人狀態(tài)，確定責(zé)任人，新發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)減損的，由新公司代表追責(zé)。其中，管理人必須說明資產(chǎn)減損的原因和期間所做的工作，以認(rèn)定其是否失職。
債轉(zhuǎn)股操作實務(wù)
一、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的涵義（簡稱“債轉(zhuǎn)股”）
根據(jù)2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）第二條的規(guī)定，債轉(zhuǎn)股的涵義為：“本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為?！?/span>
（一）公司制企業(yè)債轉(zhuǎn)股的形式
1、不改變公司的注冊資本，只發(fā)生股東的變更。這種情況只能在公司股東不能清償債務(wù)的情況下，將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人，從而折抵債務(wù)，這種轉(zhuǎn)讓可能在股東之間，也可能在股東與股東以外。簡明一點的意思，就是股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入，沖抵債務(wù)。
2、增加公司注冊資本。即增加股東或股東股權(quán)，也就是債權(quán)人對公司（債務(wù)人）所享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜耐顿Y，從而增加公司的注冊資本。例如甲公司擁有對A公司的債權(quán)100萬元，A公司注冊資本為100萬元，A公司股東為乙公司?，F(xiàn)甲公司經(jīng)與乙公司協(xié)商，將債權(quán)100萬元增加A公司注冊資本100萬元。則債轉(zhuǎn)股后，A公司注冊資本為200萬元，甲和乙均為A公司股東。
3、企業(yè)改制時的債權(quán)出資。債務(wù)人為非公司企業(yè)法人時，利用其轉(zhuǎn)制為公司的機會，債權(quán)人作為出資人，將債權(quán)作為擬設(shè)公司的投資，待公司成立后取得相應(yīng)股權(quán)。
《辦法》中的債轉(zhuǎn)股指的僅是第2種情形，債轉(zhuǎn)股屬于增資，且不適用于債權(quán)人以其擁有的第三方的債權(quán)對被投資公司進(jìn)行投資；且債轉(zhuǎn)股不適用于公司設(shè)立，只適用于公司設(shè)立之后的增資，因為在被投資公司設(shè)立之前，由于此類債權(quán)沒有相應(yīng)的法律主體不可能存在，因此債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)不適用于公司設(shè)立。
（二）上市公司的債轉(zhuǎn)股
《辦法》不僅規(guī)定可以對有限責(zé)任公司的債權(quán)進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，而且對股份有限公司的債權(quán)也可以債轉(zhuǎn)股。因此，上市公司的債轉(zhuǎn)股在工商局層面也具有可行性。但由于上市公司的增資除了資本公積、留存收益轉(zhuǎn)增資本外，均需要證監(jiān)會嚴(yán)格的審核程序。
二、可以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)類型
根據(jù)《公司法》中對非貨幣性資產(chǎn)出資的條件要求為可評估和可轉(zhuǎn)讓，《辦法》第三條對可轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)進(jìn)行了限定，僅為三種：
（一）合同之債：“公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定?！笨赊D(zhuǎn)為股權(quán)的合同之債須滿足兩個條件：一為債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)；二為不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定。
（二）人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)：“人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。”非合同之債，如果經(jīng)法院的裁定文書或判決文書的確認(rèn)，也可以轉(zhuǎn)為股權(quán)。
（三）和解協(xié)議確定的債權(quán)：“公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)?！?/span>
《辦法》第四條還規(guī)定了多人之債的處理方式：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割?！币簿褪钦f，在作出債轉(zhuǎn)股的決議之前，債權(quán)人必須先把債權(quán)分割清楚，以免引起不必要的糾紛?！掇k法》第五條明確規(guī)定了法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。
三、債轉(zhuǎn)股應(yīng)履行的程序
（一）債轉(zhuǎn)股的評估
根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定：“ 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”以債權(quán)出資的，應(yīng)履行評估程序。
又根據(jù)《辦法》第七條的規(guī)定：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值。”而且，由于《辦法》規(guī)定，股東（大）會決議應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)作價出資金額，因此，實務(wù)操作中也需要股東大會在評估后，對評估價格進(jìn)行確認(rèn)，并形成決議。
（二）債轉(zhuǎn)股債權(quán)的驗資程序
根據(jù)《辦法》第八條的規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明?！彬炠Y證明應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：
（1）債權(quán)的基本情況，包括債權(quán)發(fā)生時間及原因、合同當(dāng)事人姓名或者名稱、合同標(biāo)的、債權(quán)對應(yīng)義務(wù)的履行情況；
（2）債權(quán)的評估情況，包括評估機構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準(zhǔn)日、評估值；
（3）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的完成情況，包括已簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議、債權(quán)人免除公司對應(yīng)債務(wù)、公司相關(guān)會計處理；
（4）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)依法須報經(jīng)批準(zhǔn)的，其批準(zhǔn)的情況。
（三）債轉(zhuǎn)股的工商登記變更程序及手續(xù)
根據(jù)《辦法》第九條、第十條的規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。公司申請變更登記，除按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應(yīng)當(dāng)分別提交以下材料：
（1）屬于本辦法第三條第（一）項規(guī)定情形的，提交債權(quán)人和公司簽署的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書，雙方應(yīng)當(dāng)對用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)符合該項規(guī)定作出承諾；
（2）屬于本辦法第三條第（二）項規(guī)定情形的，提交人民法院的裁判文；（3）屬于本辦法第三條第（三）項規(guī)定情形的，提交經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。
綜上所訴，企業(yè)在準(zhǔn)備債轉(zhuǎn)股登記資料清單時，至少應(yīng)準(zhǔn)備以下資料：（1）債轉(zhuǎn)股合同；（2）股東會審議債轉(zhuǎn)股決議；（3）股東會確認(rèn)債權(quán)作價出資金額決議；（4）驗資報告；（5）修改后的《公司章程》；（6）股東的主體資格證明；（7）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)承諾書/裁判文書/和解文書等。
四、債轉(zhuǎn)股的涉稅處理
根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2010年第19號：企業(yè)取得財產(chǎn)（包括各類資產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等）轉(zhuǎn)讓收入、債務(wù)重組收入、接受捐贈收入、無法償付的應(yīng)付款收入等，不論是以貨幣形式、還是非貨幣形式體現(xiàn)，除另有規(guī)定（指財稅[2009]59號）外，均應(yīng)一次性計入確認(rèn)收入的年度計算繳納企業(yè)所得稅。
又根據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）第四條（二）款3項規(guī)定：“發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)分解為債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)，確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失?！钡诹鶙l（一）款規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變?！?/span>
會計處理，一般按照財會函[2008]60號，《上市公司執(zhí)行企業(yè)會計準(zhǔn)則監(jiān)管問題解答》（2009年第2期，總第2期），《企業(yè)會計準(zhǔn)則解釋第5號》第5號處理。另外《企業(yè)會計準(zhǔn)則第12號——債務(wù)重組》第六條和第十一條對于債轉(zhuǎn)股的會計處理進(jìn)行了規(guī)范。
下面結(jié)合一個具體的債轉(zhuǎn)股案例進(jìn)行全面的分析
2009年1月16日，能達(dá)公司因購買一批原材料欠智華公司貨款1000萬元。由于能達(dá)公司資金周轉(zhuǎn)困難，雙方于2010年5月8日達(dá)成了債務(wù)重組協(xié)議，協(xié)議約定能達(dá)公司以其100萬股普通股抵償所欠智華公司的1000萬元貨款，能達(dá)公司普通股的面值為1元，協(xié)議生效日能達(dá)公司的市價為8元每股，豁免能達(dá)公司200萬元的債務(wù)。
（1）新會計準(zhǔn)則下的賬務(wù)處理
根據(jù)新會計準(zhǔn)則，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人豁免的債務(wù)確認(rèn)為收益并計入營業(yè)外收入；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為損失并計入營業(yè)外支出，同時按照享有股權(quán)的公允價值確定取得股權(quán)的入賬價值。本案例中，重組債務(wù)的賬面價值為1000萬元，債轉(zhuǎn)股后能達(dá)公司增加股本100萬元，增加資本公積100×（8－1）=700（萬元），同時確認(rèn)債務(wù)重組收益1000－100－700=200（萬元）；智華公司應(yīng)按享有能達(dá)公司股份的公允價值確認(rèn)長期股權(quán)800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。
（2）債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理
根據(jù)債務(wù)重組的條件和內(nèi)容不同，債轉(zhuǎn)股的所得稅處理分為一般性處理和特殊性處理兩種情況。在一般性處理的情況下，依據(jù)規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組收益；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，并按公允價值確定取得股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。本案例中，能達(dá)公司應(yīng)確認(rèn)債務(wù)重組收益200萬元；智華公司應(yīng)按公允價值確認(rèn)對能達(dá)公司的長期股權(quán)投資800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。由此可見，在一般性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與新會計準(zhǔn)則的處理是一致的，與企業(yè)會計制度的處理則存在著明顯的差異。
如果債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)符合特殊性處理條件，依據(jù)財稅〔2009〕59號文件的規(guī)定，債務(wù)人可暫不將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組所得。同時，債權(quán)人暫不將其對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，其取得的股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)按原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。本案例中，如果符合特殊性處理條件，能達(dá)公司當(dāng)年暫不確認(rèn)債務(wù)重組所得200萬元；智華公司也暫不確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元，同時按該債權(quán)的賬面價值1000萬元確認(rèn)對能達(dá)公司長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)。由此可見，在特殊性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與企業(yè)會計制度的處理是一致的，與新會計準(zhǔn)則的處理則存在著明顯的差異。
需要說明的是，依據(jù)國稅發(fā)〔2009〕88號文的規(guī)定，企業(yè)因債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)確認(rèn)的債務(wù)重組損失，需經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)后方可在稅前扣除。此外，依據(jù)財稅〔2009〕59號文件規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)如果符合特殊性處理條件，且債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股確認(rèn)的所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)所得額50%以上的，債務(wù)人可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻?qū)鶆?wù)重組所得計入各年度的應(yīng)納稅所得額。
五、債轉(zhuǎn)股合規(guī)性和經(jīng)營資質(zhì)案例解析
實務(wù)問題1：如何核查債轉(zhuǎn)股的合法合規(guī)性？
問題解析：
在擬于新三板掛牌的企業(yè)中，常會遇見股東以債權(quán)出資的情況。為了核查公司債轉(zhuǎn)股的合法合規(guī)性，建議采取如下措施：
1.核查債權(quán)形成的轉(zhuǎn)賬憑證、協(xié)議等，以確認(rèn)債權(quán)形成的目的和方式、債權(quán)形成的真實性。
2.核查債權(quán)憑證、工商登記信息、債轉(zhuǎn)股的股東會決議、該次債轉(zhuǎn)股的驗資報告等，用以確認(rèn)債轉(zhuǎn)股的程序是否合法合規(guī)。
3.核查債權(quán)出資股東的《關(guān)于債權(quán)出資的說明與承諾》。
法律依據(jù)：
《公司法》第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。
對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第七條規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。
轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機構(gòu)裁決確認(rèn)；（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。
用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。
債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊資本。
已掛牌實例：
天源熱能（833986）；轉(zhuǎn)讓類型：協(xié)議；所屬行業(yè)：電力、熱力生產(chǎn)與供應(yīng)業(yè)；掛牌時間：2015年10月23日。
公司股東禹州市石油天然氣有限公司以支持天源熱能經(jīng)營發(fā)展為目的，采取借款、墊付款項等方式向公司提供資金。2014年9月25日，公司通過股東會決議，將原貨幣出資4700萬元修改為債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資；2014年9月25日，公司與股東禹州市石油天然氣有限公司簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議；上述出資于2014年9月30日經(jīng)過河南金奕源會計師事務(wù)所驗資并出具了豫金奕源所驗字[2014]第0038號驗資報告；禹州市工商行政管理局核準(zhǔn)了上述變更事項并核發(fā)了新的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。
律師認(rèn)為，禹州市石油天然氣有限公司對公司的債權(quán)屬于貨幣性負(fù)債，債權(quán)金額確定，此次債轉(zhuǎn)股雖未經(jīng)評估，但經(jīng)過股東會決議及驗資報告審驗，禹州市工商行政管理局核準(zhǔn)并核發(fā)了新的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，因此債轉(zhuǎn)股程序合法合規(guī)。
實務(wù)問題2：如何核查自有資產(chǎn)管理、受托資產(chǎn)管理、投資顧問服務(wù)、不動產(chǎn)經(jīng)營管理是否需要取得必要的資質(zhì)？
問題解析：
為了核查公司自有資產(chǎn)管理、受托資產(chǎn)管理、投資顧問服務(wù)、不動產(chǎn)經(jīng)營管理是否需要取得必要的資質(zhì)，建議采取如下措施：
（1）查驗公司的工商登記材料及《營業(yè)執(zhí)照》；
（2）查驗基金業(yè)協(xié)會向公司頒發(fā)的《會員證書》；
（3）查驗公司的《私募投資基金管理人登記證書》；
（4）查驗公司擁有的由商務(wù)委員會頒發(fā)的《企業(yè)境外投資證書》；
（5）核查公司的稅務(wù)登記證、組織機構(gòu)代碼證、開戶許可證等。
法律依據(jù)：
《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第五條：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金協(xié)會會員?！?/span>
已掛牌實例：
中城投資（833880）；轉(zhuǎn)讓類型為協(xié)議；所屬行業(yè)：
其他金融業(yè)；掛牌時間：2015年10月26日。
自有資產(chǎn)管理指公司使用自有資金的直接投資，公司通過股權(quán)投資、夾層投資、信托投資等方式投入到房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)鏈相關(guān)企業(yè)。中城投資從事自有資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)無需要取得任何其他資質(zhì)許可。
公司投資顧問服務(wù)主要是指公司為企業(yè)客戶提供融資顧問服務(wù)、投資顧問服務(wù)和投后管理顧問服務(wù)，以及為信托公司提供對所投項目的投后管理服務(wù)、為企業(yè)提供IPO上市的顧問咨詢服務(wù)。中城投資從事投資顧問服務(wù)業(yè)務(wù)無需要取得任何其他資質(zhì)許可。
不動產(chǎn)經(jīng)營收入主要指房屋租賃收入。中城投資從事不動產(chǎn)經(jīng)營管理業(yè)務(wù)無需要取得任何其他資質(zhì)許可。
中城投資受托資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)分為：（1）基金型管理：公司通過私募的方式，向潛在的合格投資人募集資金，發(fā)起設(shè)立有限合伙型基金，并擔(dān)任基金管理人管理基金；（2）非基金型管理：主要指根據(jù)委托方提供的資金以及時間要求，選擇合適的項目進(jìn)行投資，投資到期后，公司向委托方支付投資本金和預(yù)期的回報，同時向委托方收取受托管理費用。根據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第五條：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基協(xié)會會員?！?/span>
2015年8月8日，證券投資基金業(yè)協(xié)會向中城投資核發(fā)了中城投資《會員證書》（編號：00000495），會員代碼T1000495，有效期2015年8月8日至2017年8月7日。公司下屬4家子（孫）公司/有限合伙中城未來、北京賦比興、天津賦比興、上海岳侖投資管理有限公司已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會進(jìn)行私募投資基金管理人登記。
六、四聯(lián)智能（430758）】公司債轉(zhuǎn)股事項是否合規(guī)
重點問題2：根據(jù)《公開轉(zhuǎn)讓說明書》，公司設(shè)立時股東張琪、裘揚、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫將其對四聯(lián)亨利擁有的1,024.76萬元債權(quán)轉(zhuǎn)為對股份公司的出資。請主辦券商和律師說明上述事項并就債轉(zhuǎn)股事項是否合法合規(guī)及是否對公司實收資本存在影響發(fā)表意見。
（一）債權(quán)形成過程2000年7月18日，四聯(lián)亨利與張琪、裘揚、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫簽訂了《借款合同》，決定向張琪借款4,099,034.80元，向裘揚借款2,049,517.40元，向劉珍安借款1,844,565.66元，向段維寧借款1,434,662.18元，向鄔蜀豫借款819,806.96元，合計10,247,587.00元用于購買西安高科（集團）電子園實業(yè)發(fā)展公司位于電子一路西段18號A座工業(yè)寫字樓，借款利率為銀行同期貸款利率6.45%。2000年7月20日，西安高科（集團）電子園實業(yè)發(fā)展公司（甲方）與四聯(lián)亨利（乙方）簽訂了《西安市商品房購銷合同》，雙方約定乙方向甲方購買建筑面積共588.97平方米的甲方開發(fā)的A幢6層650號商品房一套，總金額為2,049,615元。2000年7月20日，西安高科（集團）電子園實業(yè)發(fā)展公司（甲方）與四聯(lián)亨利（乙方）簽訂了《西安市商品房購銷合同》，雙方約定乙方向甲方購買建筑面積共2505.39平方米的甲方開發(fā)的A幢5層526-532號、535-539號、550、551號商品房14套，房款合計8,969,296元。根據(jù)兩份購房合同條款，15套房房款共計人民幣1101.8911萬元。根據(jù)同日雙方簽訂的付款清單，15套房產(chǎn)享受7%的購房優(yōu)惠后，四聯(lián)亨利合計支付人民幣10,247,587.00元。2001年2月12日，四聯(lián)亨利出具了《代出資證明》，證明2000年7月20日支付給西安高科電子園實業(yè)發(fā)展公司出售電子園A座工業(yè)寫字樓5、6層，房款合計10,247,587.00元，系由張琪出資4,099,034.80元，裘揚出資2,049,517.40元，劉珍安出資1,844,565.66元，段維寧出資1,434,662.18元，鄔蜀豫出資819,806.96元，代四聯(lián)亨利墊付資金。
（二）涉及債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的股東會決議2001年3月5日，四聯(lián)亨利通過了股東會決議，全體9名股東經(jīng)表決，一致同意張琪、裘揚、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫以其在2000年7月18日與四聯(lián)亨利簽訂的《借款合同》中約定的借款作為投資全部投入設(shè)立的西安四聯(lián)智能技術(shù)股份有限公司（以下簡稱“西安四聯(lián)股份”）中。2001年5月9日，西安四聯(lián)股份全體發(fā)起人簽署了《股東（發(fā)起人）對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)認(rèn)可證明》，西安四聯(lián)股份全體股東（發(fā)起人）對張琪、裘揚、劉珍安、段維寧、鄔蜀豫代四聯(lián)亨利墊資10,247,587.00元用于購買電子一路西段18號A座寫字樓5、6層，對此債權(quán)按1：1比例轉(zhuǎn)為對股份公司的投資予以認(rèn)可。2013年12月，原四聯(lián)亨利和原四聯(lián)華智全體股東承諾，2001年四聯(lián)亨利、四聯(lián)華智全體股東聯(lián)合其他發(fā)起人共同發(fā)起設(shè)立西安四聯(lián)智能技術(shù)股份有限公司，如有任何西安四聯(lián)智能技術(shù)股份有限公司成立之前未清償債務(wù)或者潛在的、或有的債務(wù)糾紛，將由原四聯(lián)亨利和原四聯(lián)華智全體股東全部承擔(dān)。
（三）工商主管部門證明2013年9月11日，陜西省工商行政管理局高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)分局出具了《證明》，截至2013年9月11日，在工商綜合業(yè)務(wù)管理信息系統(tǒng)未發(fā)現(xiàn)四聯(lián)股份有違反工商行政管理法律、法規(guī)的經(jīng)營行為的記錄。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制有關(guān)的民事糾紛若干問題的規(guī)定》（法釋[2003]1號）第十四條規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人自愿達(dá)成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。根據(jù)債權(quán)出資時適用的《中華人民共和國公司法（99修正）》，雖未明確列示債權(quán)作為股東的出資方式，但亦無禁止債權(quán)作為出資形式的強制性規(guī)定。本所律師認(rèn)為，張琪等5人的債權(quán)出資行為履行了必要的法律程序，得到了四聯(lián)亨利其他股東以及西安四聯(lián)股份其他發(fā)起人的認(rèn)可，是當(dāng)事人真實的意思表示，并不違反當(dāng)時法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，亦未損害國家、集體或者第三人利益，該債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為合法有效，對公司實收資本不存在不利影響。
七、債轉(zhuǎn)股的操作分析
債轉(zhuǎn)股與上市融資有異曲同工之妙，都讓企業(yè)獲得了一筆不需償還的穩(wěn)定資金，而企業(yè)自身也降低了負(fù)債并提高了資金周轉(zhuǎn)的靈活度。在企業(yè)實施債轉(zhuǎn)股以后，其負(fù)債能力和可抵押資產(chǎn)都得以提高，企業(yè)信譽也自然而然的隨之提高，這都將有助于促進(jìn)企業(yè)進(jìn)一步融資，所以說債轉(zhuǎn)股對于企業(yè)來說是有百利而無一害。
所謂債轉(zhuǎn)股，是指國家組建金融資產(chǎn)管理公司，收購銀行的不良資產(chǎn)，把原來銀行與企業(yè)間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn)管理公司與企業(yè)間的控股（或持股）與被控股的關(guān)系，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)后，原來的還本付息就轉(zhuǎn)變?yōu)榘垂煞旨t。國家金融資產(chǎn)管理公司實際上成為企業(yè)階段性持股的股東，依法行使股東權(quán)利，參與公司重大事務(wù)決策，但不參與企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，在企業(yè)經(jīng)濟狀況好轉(zhuǎn)以后，通過上市、轉(zhuǎn)讓或企業(yè)回購形式回收這筆資金。
債轉(zhuǎn)股的方式債轉(zhuǎn)股本身并不復(fù)雜，但當(dāng)它與資本運營的其他手段結(jié)合起來后就有了十分豐富多彩的表現(xiàn)形式。操作中可分別情況根據(jù)不同企業(yè)的條件和要求采取不同的辦法，盡可能地減少交易環(huán)節(jié)和成本，避免與制度發(fā)生沖突。
（一）債轉(zhuǎn)股結(jié)合新股發(fā)售：對被債轉(zhuǎn)股企業(yè)尚未改制上市的，債權(quán)方可以所擁有的債權(quán)作為出資參與債務(wù)方的股份制改造，將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)并通過新股發(fā)售變現(xiàn)。
（二）控股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的債轉(zhuǎn)股：企業(yè)控股權(quán)轉(zhuǎn)讓往往意味著企業(yè)發(fā)展方向，主營業(yè)務(wù)等的改變，是企業(yè)重整的重要方式之一。要完成企業(yè)控股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，被控股企業(yè)的債務(wù)負(fù)擔(dān)能否妥善解決往往是關(guān)乎成敗的重要因素。債轉(zhuǎn)股在此方面則有廣泛的運用空間。
（三）三角置換：債權(quán)方以所持債權(quán)置換債務(wù)方持有的第三方企業(yè)的股權(quán)或債權(quán)，包括債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)后的再置換。當(dāng)債務(wù)方自身資產(chǎn)質(zhì)量較差，債權(quán)人不能接受其債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)時，如果該債務(wù)企業(yè)持有其他企業(yè)的股權(quán)或債權(quán)，三角置換式的債轉(zhuǎn)股則可以達(dá)成目的。
（四）債權(quán)轉(zhuǎn)質(zhì)押股權(quán)：當(dāng)企業(yè)債務(wù)到期無法清償時，債務(wù)方以本企業(yè)等值股權(quán)作抵押重新取得對債權(quán)方到期債權(quán)資產(chǎn)的占有。使用權(quán)，雙方簽訂“股權(quán)質(zhì)押協(xié)議”，質(zhì)押期內(nèi)債權(quán)方或享受按年度領(lǐng)取固定利息分紅的優(yōu)先股股東的待遇；或者享受按實際經(jīng)營收益參與分紅的普通股股東的待遇，質(zhì)押期滿債務(wù)方償還原始債務(wù)。如債務(wù)方不能履約，債權(quán)方有權(quán)對質(zhì)押股權(quán)進(jìn)行處置。這種方式與股權(quán)直接轉(zhuǎn)債權(quán)不同，質(zhì)押期內(nèi)，質(zhì)押股份的股東并沒有發(fā)生變化，債務(wù)人仍然是該部分股份的名義所有者，但不享受該部分股份所得紅利，而是將其作為到期末清償債務(wù)的利息交與質(zhì)押權(quán)人，只有當(dāng)質(zhì)押期滿后債務(wù)人仍不能清償債務(wù)時，質(zhì)押權(quán)人處置股份時，才可能出現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)或股權(quán)拍賣的情況。
這種方式的優(yōu)點是，債務(wù)人可以延緩債務(wù)清償?shù)慕刂蛊谙?，又不失去對股?quán)的名義控制；債權(quán)人在延展期內(nèi)有利息收入的來源，并不立即失去債務(wù)償還優(yōu)先于股權(quán)分配的權(quán)利，比債權(quán)立即轉(zhuǎn)股權(quán)更具靈活性。其不足之處在于適用范圍較小，只適合企業(yè)仍能保持正常的經(jīng)營活動，有固定現(xiàn)金流入，只是有短期債務(wù)清償危機的情況。
（五）債權(quán)轉(zhuǎn)回購股權(quán)：當(dāng)企業(yè)債務(wù)到期后無法立即清償時，債權(quán)債務(wù)雙方簽訂“股權(quán)回購協(xié)議”，債權(quán)方以所持債權(quán)形式購買債務(wù)方等值股權(quán)（協(xié)議期內(nèi)不辦理股本或股權(quán)變更手續(xù)），轉(zhuǎn)換價格以剔除該部分債務(wù)后的凈資產(chǎn)值為據(jù)，同時約定債務(wù)方的回購期限及回購價。回購價有兩種確定方式，其一是在考慮資金時間價值及機會成本基礎(chǔ)上確定，通常應(yīng)以年利率表述；其二是訂明以到期日等額股權(quán)的凈資產(chǎn)價值作為回購價。
上述5種方式中，方式1適合于企業(yè)或項日運營情況良好，只是由于該企業(yè)或項目負(fù)債經(jīng)營，利息負(fù)擔(dān)較重而影響經(jīng)營效果，通過債轉(zhuǎn)股改善資產(chǎn)負(fù)債狀況和減輕利息負(fù)擔(dān)壓力后，輔以一定的資本運作就可以達(dá)到企業(yè)或項目上市的情況，其優(yōu)點在于能夠以較好的企業(yè)形象上市，資本周轉(zhuǎn)的時間不長；
方式3適合于債轉(zhuǎn)股企業(yè)雖不具上市潛力的項目，但擁有期也上市企業(yè)?？儍?yōu)企業(yè)的股份或債務(wù)，資產(chǎn)管理公司可以所持債權(quán)置換債務(wù)方持有的第三方股權(quán)或債權(quán)，達(dá)到變現(xiàn)的目的；方式4、5較前3種方式則具靈活性，既可享受債權(quán)優(yōu)先償還的權(quán)利，又可在債權(quán)確實無法及時兌現(xiàn)時，獲得股權(quán)的擔(dān)保，而且與前幾種方式增加股份相比，方式4、5并不增加企業(yè)股份總數(shù)，且大股東不會有失去控制權(quán)的危險。因此，具體到不同的公司，債轉(zhuǎn)股究竟使用哪種方式，應(yīng)根據(jù)相關(guān)各方的目的、財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及相關(guān)背景來綜合考慮。
債轉(zhuǎn)股的流程
債轉(zhuǎn)股因方式不同而程序各異，但一般會包括以下步驟：
（一）達(dá)成債轉(zhuǎn)股意向；
（二）獲取政府部門批準(zhǔn)；
（三）資產(chǎn)、債務(wù)評估。
對債務(wù)的確定，美國RTC 在處理儲蓄與貸款協(xié)會不良債權(quán)問題時有二種方法：一種是將不良資產(chǎn)以市值轉(zhuǎn)讓，這種做法在操作上會很復(fù)雜和費時，但能正確反映債權(quán)的真實價值；一種是將銀行債權(quán)以面值轉(zhuǎn)讓，這種做法的好處在于可以不必對企業(yè)債務(wù)進(jìn)行準(zhǔn)確的評估，可以盡快把不良資產(chǎn)從銀行剝離出來，且銀行的資本充足率不會受到影響，但這樣的期票需要有政府擔(dān)保。
資產(chǎn)的價值確定也有兩神方式：賬面價值法和公允價值法，在債轉(zhuǎn)股時確定企業(yè)資產(chǎn)應(yīng)以公允價值為準(zhǔn)，公允價值的確定主要取決于具體價值標(biāo)準(zhǔn)的選擇。
（四）債轉(zhuǎn)股比例確定
債轉(zhuǎn)股比例的確定關(guān)系到債權(quán)、債務(wù)雙方的切身利益，是債轉(zhuǎn)股操作中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。債轉(zhuǎn)股最簡單的方式是1：1轉(zhuǎn)股，假設(shè)評估的凈資產(chǎn)為A，擬轉(zhuǎn)股本的負(fù)債為B，則1：1轉(zhuǎn)股后債權(quán)人所占股份為:B÷（A＋B）×100％，但1：1轉(zhuǎn)股并非絕對公平，而是需要債權(quán)、債務(wù)雙方通過協(xié)商確定，可能是溢價轉(zhuǎn)股，也可能是折價轉(zhuǎn)股，而企業(yè)凈資產(chǎn)收益率與銀行貸款利率則是決定轉(zhuǎn)股比例的重要因素之一。
最后則是簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議及最后實施階段。
當(dāng)企業(yè)債臺高筑的時候，債轉(zhuǎn)股便成為企業(yè)“起死回生”的一種重要措施。因為如果不進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，那債權(quán)人為討債有可能提出破產(chǎn)申請，而債轉(zhuǎn)股確有效的避免了企業(yè)走向破產(chǎn)，同時也保護(hù)了債權(quán)人的合法利益。而且這一措施還可以企業(yè)職工權(quán)益受損，所以說當(dāng)企業(yè)因為債而被逼入絕境時并不只有“死亡”這一種結(jié)果，還有可能絕處逢生。
八、債轉(zhuǎn)股投資模式的分析與設(shè)計
債轉(zhuǎn)股模式是PE基本投資模式之一，其基本思路是：先以債權(quán)方式將資金提供給目標(biāo)企業(yè)使用，并約定入股條件；當(dāng)條件成熟時，PE機構(gòu)可以選擇將債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)槟繕?biāo)企業(yè)股權(quán)，一般是以增資方式進(jìn)入。本期【華允閱讀】為您闡述債轉(zhuǎn)股投資模式的分析與設(shè)計。
在我國，以債權(quán)對公司出資的法律路徑已經(jīng)敞開，債轉(zhuǎn)股投資模式在法律上不存在原則性障礙?！豆痉ā返诙邨l規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！备鶕?jù)該規(guī)定，貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)可以用作出資，此外，其他可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)也可以作價出資，因此，股權(quán)、債權(quán)等權(quán)益資產(chǎn)也可以用于對公司出資。
但是，綜合《公司法》以及工商注冊的評估、驗資等程序來看，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行評估，以確定其價值；此外，筆者還建議對債權(quán)出資委托會計師事務(wù)所進(jìn)行驗資（雖然《公司法》不再要求必須驗資，但《公司法》第三條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任”，第二十八條規(guī)定：“股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”，據(jù)此，股東仍應(yīng)履行出資義務(wù)，并以認(rèn)繳出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而驗資是證明股東已經(jīng)履行出資義務(wù)、避免額外承擔(dān)股東責(zé)任的最好方式）。在評估與驗資過程中，債權(quán)的合法性與確定性尤為重要，一項存在法律瑕疵、存在不確定因素的債權(quán)，對其價值的評估將無法進(jìn)行，驗資工作也很難開展。
綜上，在債轉(zhuǎn)股投資模式的設(shè)計中，保證債權(quán)的合法性與確定性是最核心的內(nèi)容。以下筆者將從這個角度出發(fā)，就該模式的具體實施方式作初步分析和探討。
一、企業(yè)間直接借貸方式存在瑕疵，摒棄此種方式為宜
1、該種投資模式的法律框架為：
a、PE機構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《借款合同》，借給目標(biāo)公司約定數(shù)額款項。
b、PE機構(gòu)與目標(biāo)公司的股東簽訂《股權(quán)質(zhì)押合同》，由股東將其股權(quán)質(zhì)押給PE機構(gòu)，以擔(dān)?！督杩詈贤分械倪€款義務(wù)。（或與其他擔(dān)保人簽訂《擔(dān)保合同》，對PE機構(gòu)貸款提供擔(dān)保。）
c、PE機構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》，待某項條件成就時，將依據(jù)《借款合同》產(chǎn)生的債權(quán)轉(zhuǎn)成對目標(biāo)公司的股權(quán)。
2、該種投資模式存在如下法律風(fēng)險：
a、《借款合同》合法性存在法律瑕疵
第一、與現(xiàn)行實體法律及司法解釋相抵觸
中國人民銀行頒布的1996年8月1日起施行的《貸款通則》第六十一條規(guī)定：“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！?/span>
最高人民法院頒布的1990年11月12日起實施的《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第二款規(guī)定：“企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔(dān)聯(lián)營的風(fēng)險責(zé)任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關(guān)金融法規(guī)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效?！?/span>
最高人民法院頒布的1996年9月23日起實施的《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。”
依據(jù)前述規(guī)定及司法解釋，PE公司與目標(biāo)公司簽訂的《借款合同》可能被定性為無效合同。
第二、與歷史上的司法判例及司法實踐相抵觸
根據(jù)“北大法寶”收集的中國法院裁判文書數(shù)據(jù)庫的檢索結(jié)果，檢索到的2013年以前的生效判決，傾向性的認(rèn)定企業(yè)間借貸合同無效。例如：開縣房地產(chǎn)管理處訴四川萬福有房地產(chǎn)開發(fā)有限公司借款合同糾紛案（重慶市第二中級人民法院(2010)渝二中法民初字第17號民事判決書）、中國浦實電子有限公司與閩發(fā)證券有限責(zé)任公司借款合同糾紛上訴案（福建省高級人民法院(2010)閩民終字第502號民事判決書）中，人民法院均認(rèn)定：企業(yè)之間的相互借貸，違反了我國金融法規(guī)，應(yīng)屬無效合同。
根據(jù)筆者掌握的情況，2013年以前，我國地方法院亦傾向性認(rèn)為企業(yè)之間的借貸合同屬無效合同。
此外，為配合民間融資監(jiān)管體制改革，2013年最高法院副院長奚曉明在全國商事審判會議上的講話《商事審判中需要注意的幾個法律適用問題》中提到：“在商事審判中，對于企業(yè)間借貸，應(yīng)當(dāng)區(qū)別認(rèn)定不同借貸行為的性質(zhì)與效力。對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)，但實際經(jīng)營放貸業(yè)務(wù)、以放貸收益作為企業(yè)主要利潤來源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效。在無效后果的處理上，因借貸雙方對此均有過錯，借款人不應(yīng)當(dāng)據(jù)此獲得額外收益。根據(jù)公平原則，借款人在返還借款本金的同時，應(yīng)當(dāng)參照當(dāng)?shù)氐耐谕愘J款平均利率的標(biāo)準(zhǔn)，同時返還資金占用期間的利息。對不具備從事金融業(yè)務(wù)資質(zhì)的企業(yè)之間，為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進(jìn)行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業(yè)，不屬于違反國家金融管制的強制性規(guī)定的情形，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效”，該講話認(rèn)為“為生產(chǎn)經(jīng)營需要所進(jìn)行的臨時性資金拆借行為，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定借款合同無效”，表達(dá)了最高院的傾向性態(tài)度。且在奚院長該項指導(dǎo)意見在2013年后的司法實踐中得到了執(zhí)行。
但筆者認(rèn)為，從我國《立法法》以及立法學(xué)闡釋的立法原理與法的效力角度看，奚曉明的講話僅代表其個人觀點（雖然這種觀點在實踐中可能被下級法院采納），如想改變原有的法律規(guī)則，應(yīng)首先修改《貸款通則》等金融法規(guī)，再以正式函文的方式下發(fā)新的司法解釋，以取締此前的規(guī)則體系。在新的規(guī)則體系依法產(chǎn)生并對原有的規(guī)則體系予以取締之前，企業(yè)間直接借貸的合法性瑕疵尚未獲得解決。
b、《股權(quán)質(zhì)押合同》、《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》具有附屬性、從合同的特點，其合法性、有效性依賴于《借款合同》合法性判斷。
一旦作為主合同的《借款合同》被認(rèn)定為無效，則作為基礎(chǔ)法律關(guān)系的合法的借貸關(guān)系不再存在，基于《股權(quán)質(zhì)押合同》產(chǎn)生的質(zhì)權(quán)、基于《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》產(chǎn)生的轉(zhuǎn)股權(quán)亦可能被認(rèn)定為無效。此種情況一旦發(fā)生，基于前述合同的期待性權(quán)利與保障均將無法實現(xiàn)。
二、通過金融機構(gòu)委托貸款被司法實踐肯定，可選擇此種方式
該種模式將企業(yè)間借貸納入金融體系監(jiān)管之下，補正了企業(yè)間直接借貸產(chǎn)生的法律瑕疵，實踐中廣泛采用并被法院認(rèn)可。最高人民法院在（2001）民二終字第43號民事判決書（新疆寶亨房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與中國人民解放軍新疆軍區(qū)聯(lián)勤部等委托貸款糾紛案）、（2007）民二終字第7號民事判決書（北京君泰投資管理有限公司等與天津藥業(yè)集團有限公司等委托借款合同糾紛上訴案）中，確認(rèn)了企業(yè)間通過金融機構(gòu)委托貸款合法、有效。
同時，最高人民法院在其判決中體現(xiàn)出的如下裁判原則及傾向，值得高度重視：
1、委托貸款協(xié)議由三方共同簽署有效性更有保障
在辦理委托貸款業(yè)務(wù)時，簽訂合同的方式主要有兩種：一種是分別由委托人與受托人簽訂委托合同、受托人（貸款人）與借款人簽訂借款合同，在委托合同和借款合同中均載明貸款資金的委托人和借款人；另一種是委托人、受托人、借款人三方共同簽訂的委托貸款合同，約定各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。以上兩種方式中，選擇第二種方式，主體及權(quán)利義務(wù)的界定、告知等更明確、清晰，能夠有效地降低歧義、爭議事項的存在帶來的不確定性風(fēng)險。
2、《擔(dān)保合同》由三方共同簽署，更有利于對投資者的保護(hù)
鑒于僅由委托人與借款人簽署《擔(dān)保合同》時，擔(dān)保人可能以擔(dān)保的主合同是委托人與借款人之間的企業(yè)間直接借貸關(guān)系為由，主張擔(dān)保合同屬無效，故《擔(dān)保合同》應(yīng)明確擔(dān)保的債權(quán)系委托貸款形成的債權(quán)，采取由委托人、受托人與借款人三方共同簽署《擔(dān)保合同》的方式更為適宜，可有效避免爭議。
3、明確約定債權(quán)人、訴訟主體，可使投資者的權(quán)利更明確
委托貸款法律關(guān)系中，委托人與受托人之間系委托代理關(guān)系，適用《中華人民共和國合同法》第二十一章之規(guī)定，該章第四百零二條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外?！币罁?jù)此規(guī)定，在委托貸款法律關(guān)系中，委托人向借款人充分披露代理關(guān)系時，受托人與借款人之間的借貸法律關(guān)系直接約束委托人與借款人。
據(jù)此規(guī)定，最高人民法院在其判決中體現(xiàn)了如下傾向性意見：因委托貸款協(xié)議對債權(quán)人、訴訟主體等內(nèi)容約定明確，使得委托人直接向借款人采取訴訟、仲裁等在內(nèi)的方式主張權(quán)利的依據(jù)更為清晰、充分。
因此，委托貸款的法律文件中，應(yīng)對權(quán)利義務(wù)主體、訴訟主體作明確界定。
三、以委托貸款方式進(jìn)行債轉(zhuǎn)股投資的法律框架設(shè)計
基于以上分析，建議債轉(zhuǎn)股式投資以下列方式進(jìn)行：
1、PE機構(gòu)、受托金融機構(gòu)、目標(biāo)公司三方共同簽署《委托貸款協(xié)議》，約定PE機構(gòu)通過受托金融機構(gòu)將所需款項借給目標(biāo)企業(yè)使用。
2、PE機構(gòu)、受托金融機構(gòu)、目標(biāo)公司提供的擔(dān)保方三方共同簽署《委托貸款擔(dān)保合同》，明確擔(dān)保方向PE機構(gòu)提供擔(dān)保。
3、PE機構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》及《增資協(xié)議》，待某項條件成就時，將依據(jù)《借款合同》產(chǎn)生的債權(quán)轉(zhuǎn)成對目標(biāo)公司的股權(quán)。
除上述協(xié)議外，還建議PE機構(gòu)與目標(biāo)公司簽訂《債轉(zhuǎn)股方式投資合作協(xié)議》，協(xié)議約定以委托貸款方式貸款給目標(biāo)企業(yè)，某條件成就時債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)等內(nèi)容，同時建議在所有本質(zhì)上存在“債轉(zhuǎn)股”內(nèi)容的協(xié)議上，均將目標(biāo)公司股東作為第三方，簽章確認(rèn)。此建議的理由為：
1、根據(jù)中國合同法的一般原理，債權(quán)具有平等性、請求權(quán)等特征，如無特別約定，PE機構(gòu)對目標(biāo)公司的債權(quán)并無優(yōu)先于其他債權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)股的特權(quán)。如不簽署《債轉(zhuǎn)股方式投資合作協(xié)議》，則PE機構(gòu)借款給目標(biāo)公司至簽署《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》期間，PE機構(gòu)對目標(biāo)公司享有的系普通債權(quán)，如企業(yè)經(jīng)營良好，到時不兌現(xiàn)轉(zhuǎn)股承諾，而僅償還普通債務(wù)，則PE機構(gòu)核心投資目標(biāo)將無法實現(xiàn)。
2、《債轉(zhuǎn)股方式投資合作協(xié)議》的簽署會使PE機構(gòu)與目標(biāo)公司及其股東之間的中長期合作模式及主要權(quán)利義務(wù)界定清晰、有據(jù)，并為在此項下簽署的《委托貸款協(xié)議》、《委托貸款擔(dān)保合同》、《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》、《增資協(xié)議》等法律文件提供整體、完整性依據(jù)，對PE機構(gòu)的保護(hù)更為充分。
3、債轉(zhuǎn)股因涉及到目標(biāo)公司股東的變更、股份份額的變化及公司注冊資本的變化，《公司法》對此類事項的變更規(guī)定了嚴(yán)格、苛刻的條件，僅由PE機構(gòu)與目標(biāo)公司簽署協(xié)議，未得到目標(biāo)公司的股東書面確認(rèn)時，存在非常大的法律瑕疵及風(fēng)險。
債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的財稅處理
一、債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的財稅處理
2009年1月16日，能達(dá)公司因購買一批原材料欠智華公司貨款1000萬元。由于能達(dá)公司資金周轉(zhuǎn)困難，雙方于2010年5月8日達(dá)成了債務(wù)重組協(xié)議，協(xié)議約定能達(dá)公司以其100萬股普通股抵償所欠智華公司的1000萬元貨款，能達(dá)公司普通股的面值為1元，協(xié)議生效日能達(dá)公司股票的市價為8元每股，豁免能達(dá)公司200萬元的債務(wù)。
1、賬務(wù)處理
根據(jù)新會計準(zhǔn)則，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人豁免的債務(wù)確認(rèn)為收益并計入營業(yè)外收入；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為損失并計入營業(yè)外支出，同時按照享有股權(quán)的公允價值確定取得股權(quán)的入賬價值。本案例中，重組債務(wù)的賬面價值為1000萬元，債轉(zhuǎn)股后能達(dá)公司增加股本100萬元，增加資本公積100×（8－1）=700（萬元），同時確認(rèn)債務(wù)重組收益1000－100－700=200（萬元）；智華公司應(yīng)按享有能達(dá)公司股份的公允價值確認(rèn)長期股權(quán)投資800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。【老準(zhǔn)則是不確認(rèn)重組收益而是計入資本公積】
2、所得稅處理
根據(jù)債務(wù)重組的條件和內(nèi)容不同，債轉(zhuǎn)股的所得稅處理分為一般性處理和特殊性處理兩種情況。在一般性處理的情況下，依據(jù)《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》（國家稅務(wù)總局令第6號）及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號）規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)中債務(wù)人應(yīng)將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組收益；債權(quán)人應(yīng)將對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，并按公允價值確定取得股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。本案例中，能達(dá)公司應(yīng)確認(rèn)債務(wù)重組收益200萬元；智華公司應(yīng)按公允價值確認(rèn)對能達(dá)公司的長期股權(quán)投資800萬元，同時確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元。由此可見，在一般性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與新會計準(zhǔn)則的處理是一致的，與企業(yè)會計制度的處理則存在著明顯的差異。
如果債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)符合特殊性處理條件，依據(jù)財稅[2009]59號文件的規(guī)定，債務(wù)人可暫不將債權(quán)人對其作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組所得。同時，債權(quán)人暫不將其對債務(wù)人作出的讓步確認(rèn)為債務(wù)重組損失，其取得的股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)按原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。本案例中，如果符合特殊性處理條件，能達(dá)公司當(dāng)年暫不確認(rèn)債務(wù)重組所得200萬元；智華公司也暫不確認(rèn)債務(wù)重組損失200萬元，同時按該債權(quán)的賬面價值1000萬元確認(rèn)對能達(dá)公司長期股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)。由此可見，在特殊性處理的情況下，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)的所得稅處理與企業(yè)會計制度的處理是一致的，與新會計準(zhǔn)則的處理則存在著明顯的差異。
需要說明的是，依據(jù)《國家稅務(wù)總局企業(yè)資產(chǎn)損失稅前扣除管理辦法》（國稅發(fā)[2009]88號）的規(guī)定，企業(yè)因債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)確認(rèn)的債務(wù)重組損失，需經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)后方可在稅前扣除。此外，依據(jù)財稅[2009]59號文件規(guī)定，債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)如果符合特殊性處理條件，且債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股確認(rèn)的所得額占該企業(yè)當(dāng)年應(yīng)納稅所得額50%以上的，債務(wù)人可以在5個納稅年度的期間內(nèi)，均勻?qū)鶆?wù)重組所得計入各年度的應(yīng)納稅所得額。
3、印花稅處理
債務(wù)人因債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)而增加的股本和資本公積，均應(yīng)按規(guī)定計算繳納印花稅。本案例中，能達(dá)公司由于債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)增加股本100萬元，資本公積700萬元，應(yīng)繳納印花稅（100+700）×0.05%=4000（元）。
二、追補確認(rèn)以前年度資產(chǎn)損失的所得稅處理
某企業(yè)2008年處理一臺因意外事故而毀損的設(shè)備，該設(shè)備賬面凈值是300萬元，處置款項為90萬元。設(shè)備處置損失為210萬元，已作會計處理，但因當(dāng)時未按規(guī)定向稅務(wù)部門履行審批手續(xù)，因此2008年匯算清繳時該項損失未能在稅前扣除。該企業(yè)2008年應(yīng)納稅所得額為40萬元，2009年、2010年納稅調(diào)整后的所得合計為100萬元。
1、設(shè)備處置損失可在稅前扣除
企業(yè)該項毀損設(shè)備的處置損失可以在稅前扣除，但應(yīng)追補至設(shè)備實際處置年度，即2008年度扣除?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)資產(chǎn)損失所得稅稅前扣除管理辦法〉的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第25號）明確，企業(yè)以前年度發(fā)生的實際資產(chǎn)損失未能在當(dāng)年稅前扣除的，在向稅務(wù)機關(guān)進(jìn)行專項申報后，準(zhǔn)予追補至該項損失實際發(fā)生年度扣除，其追補確認(rèn)年限一般不得超過五年。該企業(yè)2008年處置設(shè)備形成的損失屬于實際資產(chǎn)損失，當(dāng)年已作相關(guān)會計處理，且至2011年尚未超過五年，因此該項損失可以追補至2008年度作稅前扣除處理。需注意的是，該項損失應(yīng)向稅務(wù)機關(guān)作專項申報，同時附送會計核算資料及其他相關(guān)的納稅資料。
2、用以后年度彌補虧損不得超過五年
因追補確認(rèn)該項損失而形成的虧損可以用以后年度所得彌補，但彌補時間應(yīng)從損失實際發(fā)生年度的次年，即2009年開始計算。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第十八條規(guī)定，企業(yè)納稅年度發(fā)生虧損，準(zhǔn)予向以后年度結(jié)轉(zhuǎn)，用以后年度的所得彌補，但結(jié)轉(zhuǎn)年限最長不得超過五年。國家稅務(wù)總局2011年第25號公告同時明確，企業(yè)實際資產(chǎn)損失發(fā)生年度扣除追補確認(rèn)的損失后出現(xiàn)虧損的，應(yīng)先調(diào)整資產(chǎn)損失發(fā)生年度的虧損額，再按彌補虧損的原則計算以后年度多繳的企業(yè)所得稅款。該企業(yè)2008年應(yīng)納稅所得額原為40萬元，調(diào)整追補確認(rèn)的設(shè)備處置損失210萬元后，2008年度的虧損額為170萬元，2009年、2010年納稅調(diào)整后的所得合計為100萬元，在彌補2008年度的虧損后，各年應(yīng)納稅所得額均為0，尚未彌補的70萬元虧損，可以用2011年~2013年的所得彌補。2008年~2010年三年共計多繳所得稅35萬元［（40＋100）×25%］。
3、以后年度彌補虧損應(yīng)納稅額的計算
企業(yè)因追補確認(rèn)2008年設(shè)備處置損失而在以前年度多繳的稅款，不能辦理退稅，只能在確認(rèn)年度即2011年的應(yīng)納所得稅款中抵扣，2011年應(yīng)納稅所得稅款不足抵扣的，可以向以后年度無限期遞延抵扣。根據(jù)國家稅務(wù)總局2011年第25號公告，企業(yè)因以前年度實際資產(chǎn)損失未在稅前扣除而多繳的企業(yè)所得稅款，可在追補確認(rèn)年度的應(yīng)納所得稅款中予以抵扣，不足抵扣的，向以后年度遞延抵扣。這里并沒對遞延抵扣的時間作限制，這樣的處理可以確保以前年度多繳的稅款得以完全抵扣。該企業(yè)2008年~2010年共多繳所得稅35萬元，至2010年尚未彌補虧損為70萬元。假設(shè)2011年~2013年納稅調(diào)整后所得均為70萬元，則2011年彌補以前年度虧損后應(yīng)納稅所得為0，2012年應(yīng)納所得稅額為17.5萬元（70×25%），抵扣2008年~2010年多繳的所得稅35萬元后，尚余17.5萬元未抵扣。2013年應(yīng)納所得稅額也是17.5萬元，抵扣尚未抵扣的多繳稅款后，實際應(yīng)納稅額為0。
假設(shè)2011年~2013年納稅調(diào)整后所得均為20萬元，則三年所得合計60萬元，彌補2008年尚未彌補的70萬元虧損后，仍未能在稅前彌補的10萬元虧損則不得再在以后年度稅前彌補，但未能抵扣的以前年度多繳稅款仍可向以后年度遞延抵扣。假設(shè)2014年納稅調(diào)整后所得為160萬元，因該項所得不得再彌補2008年尚未彌補的虧損，所以當(dāng)年應(yīng)納所得稅額為40萬元（160×25%），抵扣2008年~2010年多繳的35萬元所得稅款后，2014年實際應(yīng)納所得稅額為5萬元（40－35）。
三、三大稅種重組稅務(wù)處理辦法出清
1、增值稅
根據(jù)國家稅務(wù)總局2011年2月18日發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號 自2011年3月1日起執(zhí)行）規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。
2、營業(yè)稅
根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營業(yè)稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第51號 自2011年10月1日起執(zhí)行）規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人的行為，不屬于營業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營業(yè)稅。
3、企業(yè)所得稅
根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局2009年4月30日發(fā)布《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號 自2008年1月1日起執(zhí)行）和國家稅務(wù)總局2010年7月26日發(fā)布的《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》（國家稅務(wù)總局公告2010年第4號 自2010年1月1日起施行）規(guī)定，企業(yè)重組構(gòu)成特殊性稅務(wù)處理的股權(quán)支付部分可暫不確認(rèn)轉(zhuǎn)讓所得，不繳企業(yè)所得稅。
債轉(zhuǎn)股案例參考
2016年10月12日，國務(wù)院正式出臺了《關(guān)于積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率的意見》，同時附發(fā)《關(guān)于市場化銀行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的指導(dǎo)意見》，意見明確了降杠桿的總體思路，指出以市場化、法治化方式，積極穩(wěn)妥降低企業(yè)杠桿率，其中也包括探索市場化銀行債轉(zhuǎn)股等方式。
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根據(jù)市場上目前公開信息來看，上市公司直接債轉(zhuǎn)股案例較少，多為上市公司控股股東或未上市的大型國企集團以債轉(zhuǎn)股的方式實現(xiàn)了資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。從案例來看，亦有上市公司通過向控股股東定向增發(fā)股票的方式償還對其債務(wù)的方案，但是上述方案多處于中國證監(jiān)會受理階段，能否通過審核存在一定的不確定性。
近期債轉(zhuǎn)股案例簡介如下：
一、第一拖拉機股份有限公司 （一拖股份601038）
一拖股份于2016年10月11日接到控股股東中國一拖通知，國務(wù)院國資委已下發(fā)《關(guān)于中國一拖集團有限公司協(xié)議轉(zhuǎn)讓所持部分第一拖拉機股份有限公司股份有關(guān)問題的批復(fù)》，同意中國一拖分別將所持一拖股份1,675.0196萬股、944.4950 萬股和702.4276 萬股(合計3,321.9422萬股)A股股份分別協(xié)議轉(zhuǎn)讓給中國華融、建行河南省分行和中國東方持有。
二、江蘇舜天船舶股份有限公司（*ST舜船 002608）
2016年9月29日，*ST舜船公告《重整計劃》（草案）。據(jù)悉，舜天船舶目前共涉及債務(wù)約90.2億元，計劃發(fā)行5.2億新股，以抵償其中71億元債務(wù)。
按照計劃，除1.4億元有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和1.9億元稅款債權(quán)等獲得優(yōu)先現(xiàn)金清償外，其余大部分債權(quán)均按照普通債權(quán)的受償方案實施。
每家普通債權(quán)人所持債權(quán)中，30萬元以下部分將全部得到現(xiàn)金清償，超過30萬元以上的債權(quán)部分，則按10.56%的比例以現(xiàn)金方式清償。而剩余部分則將采取債轉(zhuǎn)股的方式清償，涉及債務(wù)約71億元。
重整計劃具體如下：
舜天船舶的企業(yè)性質(zhì)及證券市場主體資格不變，仍是一家在深交所上市的股份有限公司。以舜天船舶現(xiàn)有總股本為基數(shù)，按每10股轉(zhuǎn)增13.870379 股的比例實施資本公積金轉(zhuǎn)增股票，共計轉(zhuǎn)增約5.2億股。
（一）重大資產(chǎn)重組方案
1、發(fā)行股份購買資產(chǎn)
上市公司通過非公開發(fā)行股份方式購買國信集團持有信托及電力資產(chǎn)，舜天船舶擬以發(fā)行股份的方式向國信集團支付對價。發(fā)行股份價格為董事會決議公告日前20個交易日公司股票交易均價的90%，即8.91元/股。
2、募集配套資金
上市公司以不低于發(fā)行價格向其他不超過10 名特定投資者非公開發(fā)行股份進(jìn)行配套融資，本次募集配套資金擬用于支付本次交易的發(fā)行費用等。本次出資人權(quán)益調(diào)整、發(fā)行股份購買資產(chǎn)且募集配套資金后，公司總股本將從3.74億股增至37.75 億股。募集配套資金的定價方式與發(fā)行股份購買資產(chǎn)相同。
（二）債權(quán)受償方案
1、有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)所對應(yīng)的擔(dān)保財產(chǎn)處置變現(xiàn)的，該財產(chǎn)變現(xiàn)價款將在本重整計劃獲得法院裁定批準(zhǔn)后由管理人以現(xiàn)金方式向相應(yīng)債權(quán)人進(jìn)行分配。超出擔(dān)保財產(chǎn)實際變現(xiàn)價值范圍的債權(quán)將轉(zhuǎn)為普通債權(quán)，按照普通債權(quán)的受償方案獲得清償。
2、稅款債權(quán)以現(xiàn)金方式全額清償
3、普通債權(quán)以債權(quán)人為單位，每家債權(quán)人30萬元以下（含30萬元）的債權(quán)全額現(xiàn)金清償；超過30 萬元的債權(quán)部分，按一定比例由舜天船舶以現(xiàn)金方式清償；剩余普通債權(quán)以舜天船舶資本公積金轉(zhuǎn)增的股票抵償，每股抵債價格為13.72元，每100 元債權(quán)可分得約7.288股舜天船舶股票。
三、中國第一重型機械股份公司（中國一重601106）
截至2016年10月13日，中國一重非公開發(fā)行股票已獲得中國證監(jiān)會受理。
1、方案概述
中國一重于2016年9月5日公告，擬以4.85元/股向公司控股股東中國第一重型機械集團公司非公開發(fā)行A股股票31,978.2927萬股，擬募集資金總額155,094.72萬元，扣除發(fā)行費用后募集資金凈額全部用于補足公司因償還一重集團委托貸款和往來款155,094.72萬元所形成的資金缺口。一重集團將以現(xiàn)金方式認(rèn)購本次非公開發(fā)行的全部股份，認(rèn)購資金來源為各部委歷年下?lián)艿膰鴵苜Y金。由此，控股股東的委托貸款及往來款轉(zhuǎn)為股權(quán)投資。
2、定價方式
上市公司董事會決議公告日（2016年9月6日）為股票的定價基準(zhǔn)日，發(fā)行價格定為定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。在本次發(fā)行前，若公司股票在定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間發(fā)生派息、送股、資本公積金轉(zhuǎn)增股本等除權(quán)除息事項，非公開發(fā)行股票的發(fā)行數(shù)量將作相應(yīng)調(diào)整。
四、國電南京自動化股份有限公司（國電南自600268）
1、方案概述
國電南自2016年10月11日公告，擬對控股股東南自總廠定向增發(fā)股票。本次發(fā)行前，控股股東南自總廠持有公司股份占總股本的50.26%，華電集團直接持有南自總廠100%出資，因此華電集團通過南自總廠間接持有公司股份，為上市公司的實際控制人，本次發(fā)行為關(guān)聯(lián)方交易。發(fā)行募集資金全部用于償還公司對華電集團的專項債務(wù)，即由于中央國有資本經(jīng)營預(yù)算撥款形成的公司對華電集團的債務(wù)。
2、定價方式
上市公司董事會決議公告日（2016年6月3日）為股票的定價基準(zhǔn)日，發(fā)行價格定為定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%。在本次發(fā)行前，若公司股票在定價基準(zhǔn)日至發(fā)行日期間發(fā)生派息、送股、資本公積金轉(zhuǎn)增股本等除權(quán)除息事項，非公開發(fā)行股票的發(fā)行數(shù)量將作相應(yīng)調(diào)整。
五、中鋼國際工程技術(shù)股份有限公司（中鋼集團000928）
中鋼國際（中鋼集團子公司）9月27日發(fā)布自愿性披露公告稱，中鋼集團債務(wù)重組方案正式獲得批準(zhǔn)。目前中鋼集團重組方案尚未正式公開。
據(jù)報道，中鋼集團各方達(dá)成一致總體方案是，經(jīng)德勤審計后，金融機構(gòu)的債務(wù)規(guī)模在600億元左右，其中留債規(guī)模近300億元，轉(zhuǎn)股規(guī)模近300億元。對于留債部分，中鋼集團需要支付利息，債權(quán)銀行對留債部分減息，在3%左右。留債和轉(zhuǎn)股比例因各債權(quán)銀行貸款條件不同。
中鋼集團成立中鋼控股有限公司作為投資平臺，由國資委注資100億元，未來或?qū)⒄w上市。中鋼集團所有資產(chǎn)股權(quán)都劃撥到中鋼控股旗下，不良資產(chǎn)用該平臺來承接，同時平臺可出售好的資產(chǎn)。
轉(zhuǎn)股部分為六年的可轉(zhuǎn)債，共270億元，前三年為鎖定期，從第四年開始，逐漸3:3:4的比例轉(zhuǎn)股以退出。
六、東北特殊集團有限責(zé)任公司（東北特鋼集團）
2016年10月10日，撫順特鋼（東北特鋼子公司）披露公告稱，2016年9月29日，大連市中級人民法院通知東北特鋼集團進(jìn)入破產(chǎn)程序。遼寧省國資委直接和間接持股68.81%，為東北特鋼實際控制人。
東北特鋼截至2016年一季度的負(fù)債總額約556億元，金融債務(wù)約445億元，其中，71億元為公開市場債券。預(yù)計近三年公司凈現(xiàn)金流6.7億元，能夠承擔(dān)總債務(wù)的30%。在多次債務(wù)違約后，東北特鋼于2016年7月20日公布“債轉(zhuǎn)股”的解決方案，該方案計劃將金融債務(wù)中70%的比例轉(zhuǎn)為股權(quán)，另外30%保留，原債權(quán)人可通過東北特鋼整體上市或資產(chǎn)注入上市公司后實現(xiàn)投資退出。
由于東北特鋼2015年度財報、2016年季度報表沒有披露，債權(quán)人選擇破產(chǎn)清算的路徑。
七、渤海鋼鐵集團（未上市）
目前，渤鋼集團的實際控制人為天津市國資委，總資產(chǎn)約為2900億元，金融債務(wù)為1920億元。
2016年6月，天津市國資委已完成對渤鋼集團拆分，曾為渤鋼集團下屬子公司的天津鋼管集團、天津鋼鐵集團、天津天鐵冶金集團和天津冶金集團已經(jīng)從渤鋼集團獨立出來，成為天津市國資委直接監(jiān)管企業(yè)。渤鋼集團所涉?zhèn)鶆?wù)，也將在5家企業(yè)間進(jìn)行分拆，債務(wù)重組方案將所涉105家金融機構(gòu)貸款做展期處理，利息也會有一定程度的減免。
渤鋼集團債務(wù)重組方案明確天津市政府成立一個基金，承接渤鋼集團在銀行的債務(wù)，年息約為3%。包括銀行理財在內(nèi)的社會資金參與基金投資，但是具體規(guī)模、期限、資產(chǎn)定價、退出方案尚未對外公布。
八、中國華榮能源股份有限公司（華榮能源1101HK）
截至2016年2月，華榮能源金融負(fù)債總額為226億元，其中，中國銀行為最大的債權(quán)方，債務(wù)總額為63.1億元。上市公司2016年3月8日公告，本次債轉(zhuǎn)股的債務(wù)包括銀行借款141.08億元和供應(yīng)商應(yīng)付賬款30億元。3月24日召開股東大會表決通過該議案。
1、股價合并。上市公司現(xiàn)有股本中每五股面值為0.1港元流通股合并為一股每股面值為0.5港元的合并股份。合并后更改每手買賣單位，由每手買賣單位500股份更改為2000股合并股份。
2、調(diào)整法定股本。為方便發(fā)行債轉(zhuǎn)股股份和公司日后有需要時通過配售股份集資提供更大靈活性，通過額外增設(shè)520億股未發(fā)行合并股份，將公司的法定股本由38億港元增加至300億港元。其中不超過171億港元用于本次債轉(zhuǎn)股配售，其余股份暫不發(fā)售。
3、上市公司公告稱擬向債權(quán)人發(fā)行171億股以抵消171億元的債務(wù)，包括向債權(quán)銀行發(fā)行141億股，向供應(yīng)商債權(quán)人發(fā)行30億股。
九、武漢鋼鐵（集團）公司
近期中國建設(shè)銀行與武漢鋼鐵（集團）公司（以下簡稱“武鋼集團”）共同設(shè)立的武漢武鋼轉(zhuǎn)型發(fā)展基金（合伙制）出資到位，基金規(guī)模120億元，這也是首單支持央企市場化去杠桿的落地項目。據(jù)了解，武鋼轉(zhuǎn)型發(fā)展基金的用途主要是幫助武鋼集團降低杠桿率，降低資產(chǎn)負(fù)債率，同時降低融資成本。既包括部分直接投資武鋼集團子公司股權(quán)，也包括承接武鋼集團到期債務(wù)。
十、云南錫業(yè)集團
云南錫業(yè)集團即將拿到來自建設(shè)銀行的一筆23.5億元投資，用于置換企業(yè)部分高息負(fù)債。日前，建行和云錫集團簽訂近百億元的合作框架協(xié)議，幫助企業(yè)降低資產(chǎn)負(fù)債率和財務(wù)成本。首期23.5億元投資到位后，能幫助云錫集團降低負(fù)債率4.57％，節(jié)約財務(wù)成本近億元；資金全部到位后，預(yù)計將總共降低企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債率15個百分點。
十一、江西賽維
9月30日，江西省新余市中級人民法院批準(zhǔn)了江西賽維LDK光伏硅科技有限公司（下稱光伏硅）、江西賽維LDK太陽能高科技有限公司（下稱硅片）、賽維LDK太陽能高科技（新余）有限公司（下稱電池片）的破產(chǎn)重整計劃。由于沒有接盤方，江西賽維LDK太陽能多晶硅有限公司（下稱多晶硅）直接被破產(chǎn)清算。賽維集團總負(fù)債在300億元左右，負(fù)債率將近180%，屬于嚴(yán)重資不抵債。其中，銀行對納入破產(chǎn)重整的5家子公司的總授信近150億元，數(shù)十家銀行折戟其中。此前存在金融債權(quán)共計270億元左右的口徑，系有重復(fù)申報擔(dān)保資產(chǎn)的情況。
債轉(zhuǎn)股的知識大全
債轉(zhuǎn)股，顧名思義即是將債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，是一種債務(wù)重組，也是處置不良資產(chǎn)的常用方式之一。本文從債轉(zhuǎn)股的業(yè)務(wù)模式、歷史經(jīng)驗、市場影響、經(jīng)濟意義等方面回答了債轉(zhuǎn)股相關(guān)的一系列問題。
一、認(rèn)識債轉(zhuǎn)股
1 債轉(zhuǎn)股是什么意思？
債轉(zhuǎn)股，顧名思義即是將債權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)，是一種債務(wù)重組，也是處置不良資產(chǎn)的常用方式之一。債轉(zhuǎn)股使得企業(yè)的債務(wù)減少，注冊資本增加，原債權(quán)人不再對企業(yè)享有債權(quán)，而是成為企業(yè)的股東。（注：招商證券報告1，具體見文末，下同）
2 為什么要實施債轉(zhuǎn)股？
在經(jīng)濟下行期，債轉(zhuǎn)股的主要作用有二：一是降低銀行不良貸款率；二是幫助企業(yè)去杠桿，減輕經(jīng)營壓力。（莫尼塔）
3 債轉(zhuǎn)股有哪些基本業(yè)務(wù)模式？
4 有哪些機構(gòu)參與，各方的角色是什么？
（國泰君安）
二、1999年的歷史回顧
我國債轉(zhuǎn)股歷史始于四大資產(chǎn)管理公司的成立，1999 年，為處理國有銀行居高不下的不良貸款，我國政府相繼成立信達(dá)、東方、長城、華融四家資產(chǎn)管理公司（下文簡稱AMC）分別對口建行、中行、農(nóng)行和工行四大國有銀行，將四大行1.4 萬億壞賬剝離。財政部作為唯一股東向四大AMC各注資100 億元，并擔(dān)保四大AMC 向央行再貸款融資5700億元，四大AMC 再向四大國有銀行和國家開發(fā)銀行共發(fā)行8200 億金融債券，以此作為全部資金按照面值購買四大行的不良資產(chǎn)。
四大AMC 成立后，對四大國有銀行的不良貸款進(jìn)行收購和交接，截至2004 年6 月，四大AMC 收購的政策性不良資產(chǎn)情況如下表所示，其中包括601家國有企業(yè)的4050億元轉(zhuǎn)股資產(chǎn)。
2000 年四大AMC 債轉(zhuǎn)股的主要流程為“三步走”模式：
2006 年官方數(shù)據(jù)顯示，四大AMC累計處理不良資產(chǎn)1.21 萬億，占接收總額的83.5%，累計回收現(xiàn)金約2110 億，回收率約17.4%。
壞賬的剝離讓銀行輕裝上陣，隨后四大行相繼走上財務(wù)重組、注資、引入戰(zhàn)略投資者以及股改上市的改革道路。債轉(zhuǎn)股帶來了豐厚的回報，但也存在回收周期長、退出通道狹窄等問題。
債轉(zhuǎn)股的實施也成功防范了銀行不良資產(chǎn)率過高可能引發(fā)的金融危機，避免了國有大型企業(yè)因負(fù)債沉重大面積倒閉的局面，對維持宏觀經(jīng)濟平穩(wěn)運行發(fā)揮了重要作用。（招商證券2）
三、本輪債轉(zhuǎn)股如何實施？
1 規(guī)模有多大？
首批債轉(zhuǎn)股規(guī)模為1萬億元，預(yù)計在三年甚至更短時間內(nèi)，化解1萬億元左右規(guī)模的銀行潛在不良資產(chǎn)。國家開發(fā)銀行、中國銀行、工商銀行、招商銀行等銀行入選第一批債轉(zhuǎn)股試點。（財新）
2 哪些企業(yè)入選？
本輪重啟的債轉(zhuǎn)股最大的特點是采用市場化方式進(jìn)行。債轉(zhuǎn)股對象聚焦為有潛在價值、出現(xiàn)暫時困難的企業(yè)，以國企為主。這類企業(yè)在銀行賬面上多反映為關(guān)注類貸款甚至正常類貸款，而非不良類貸款。因此，此輪債轉(zhuǎn)股，并不支持過剩產(chǎn)能“僵尸企業(yè)”參與，同時財政不再兜底。（財新）
目前而言有實施意義的行業(yè)預(yù)計應(yīng)集中在：鋼鐵、水泥、電解鋁、船舶制造、多晶硅、煤化工等產(chǎn)能過剩行業(yè)。這些也是杠桿率相對比較高、風(fēng)險集中暴露較多的行業(yè)。（平安證券1）
3 什么時候開始實施？
正式的債轉(zhuǎn)股實施方案最快或于4月份正式推出。（彭博）
4 誰來主導(dǎo)？政府還是銀行？
債轉(zhuǎn)股的博弈焦點在于銀行是否具有自主選擇權(quán)和真實股東權(quán)利。
企業(yè)和地方政府有強烈的“過度”推行債轉(zhuǎn)股的動機，地方政府為維持就業(yè)、GDP等原因，總是希望盡可能減少破產(chǎn)，盡可能實施債轉(zhuǎn)股，而企業(yè)可能會通過美化報表等方式，爭取債轉(zhuǎn)股機會，或者把債轉(zhuǎn)股誤認(rèn)為一種“免費午餐”，一種逃債方法，就會故意丑化報表，因此不宜由這兩方選擇標(biāo)的。選擇權(quán)交由銀行會好一些。銀行的動機是盡可能多地收回現(xiàn)金，因此更加符合市場化原則，即經(jīng)濟效益最大化。（國泰君安）
5 誰是承接主體？
銀行利益關(guān)聯(lián)體或許會成為本輪債轉(zhuǎn)股新的實施主體。本次借投貸聯(lián)動的契機，監(jiān)管層可能會放開銀行子公司對外股權(quán)投資，為銀行利用子公司等利益關(guān)聯(lián)主體作為債轉(zhuǎn)股承接主體提供了可能。（招商證券1）
銀行或?qū)⒊闪⑿碌馁Y產(chǎn)管理公司（AMC），設(shè)立股權(quán)投資基金，撬動社會資本，直接承接銀行債務(wù)。其中，該股權(quán)投資基金作為GP（普通合伙人），銀行理財資金或類似資管計劃作為LP（有限合伙人）。
四、債轉(zhuǎn)股對銀行的意義
1 利好
1萬億規(guī)模遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過市場之前預(yù)期，3年甚至更短時間內(nèi)化解銀行潛在不良。不良的生成率將持續(xù)下行，下降幅度達(dá)到8%。雖然利息收入可能減少600億，但是撥備節(jié)約1500億，增加凈利潤900億，相對1.3萬億凈利潤而言，增厚凈利潤7%左右。（中信建投）
另外與其將這筆資產(chǎn)轉(zhuǎn)給AMC，銀行自己做可以避免大幅折價轉(zhuǎn)讓。等待經(jīng)營改善、時機成熟，銀行再擇機拋出，收回資金，甚至還有可能盈利。（東方證券）而當(dāng)前不良資產(chǎn)處置是買方市場，資產(chǎn)包出售價格低至三折左右。（財新）
2 不利
如果債轉(zhuǎn)股僅僅只是針對“非不良正常貸款”，銀行連由于債轉(zhuǎn)股所帶來的會計處理獲得報表粉飾的好處都喪失了。正常類貸款在債轉(zhuǎn)股的過程中，由于債權(quán)轉(zhuǎn)股后原債權(quán)不再產(chǎn)生利息收入，因此會造成銀行利息收入的減少，從而影響當(dāng)期凈利潤、所有者權(quán)益及總資產(chǎn)収生相應(yīng)減少，同時會由于對于股權(quán)資產(chǎn)400%的風(fēng)險權(quán)重使得資本充足率受到影響。（平安證券2）
此外，銀行直接進(jìn)行債轉(zhuǎn)股受限于過高的股權(quán)風(fēng)險權(quán)重比，會增加銀行資本金占用。債轉(zhuǎn)股后，不良資產(chǎn)回收周期拉長，降低銀行的資本周轉(zhuǎn)率，未來退出機制仍不明朗等都會使銀行慎重對待債轉(zhuǎn)股。
下圖是正常類貸款債轉(zhuǎn)股對銀行資產(chǎn)負(fù)債表的影響（平安證券1）：
總結(jié)：若強制式債轉(zhuǎn)股，銀行只能被動接受，對銀行可能構(gòu)成傷害；若市場化債轉(zhuǎn)股，銀行具有標(biāo)的選擇權(quán)和真實股東權(quán)利，等同于給銀行發(fā)了一張股權(quán)投資牌照，對銀行為利好。（國泰君安）出表安排也將直接決定債轉(zhuǎn)股是否利好銀行。（招商證券1）
五、債轉(zhuǎn)股對經(jīng)濟的意義
1 利好
按照我國的債務(wù)周期，目前處于違約多發(fā)期，企業(yè)償債率高于121%（償債率=當(dāng)期本息支出/當(dāng)期新增收入），企業(yè)違約，銀行體系不良持續(xù)攀升，惡性循環(huán)，系統(tǒng)性金融風(fēng)險將滋生。而今，借助持續(xù)的債轉(zhuǎn)股后，國企杠桿率將明顯下降，企業(yè)財務(wù)負(fù)擔(dān)減輕，經(jīng)營效應(yīng)必然好轉(zhuǎn)。企業(yè)本息支出減少，企業(yè)違約概率下降，銀行不良生成率下降，避免系統(tǒng)性金融風(fēng)險出現(xiàn)。（中信建投）
此外，債轉(zhuǎn)股為企業(yè)改革提供了契機，可借此推進(jìn)國企改革和供給側(cè)改革。上一輪的經(jīng)驗，AMC并未實質(zhì)參與企業(yè)經(jīng)營，其實是“被動等待”策略，如果由銀行（或其指定實體）真實拿到股東權(quán)利，然后大刀闊斧“修理”企業(yè)，彌補其公司治理方面的重大缺陷，那么企業(yè)公司治理可以得到改善。
2 風(fēng)險
若政府注資，貨幣超發(fā)風(fēng)險或隨之而來，如99 年我國剝離不良資產(chǎn)時，央行再貸款投放量超過6000 億元，而當(dāng)年基礎(chǔ)貨幣僅3.3 萬億，占比約達(dá)18%。若政府不注資，信用風(fēng)險或轉(zhuǎn)化為商業(yè)銀行流動性風(fēng)險，進(jìn)而增加金融系統(tǒng)性風(fēng)險。
債轉(zhuǎn)股過程還涉及到銀行、企業(yè)、實施機構(gòu)，這三方都存在一定的道德風(fēng)險。企業(yè)可能出現(xiàn)“劣幣驅(qū)逐良幣”，銀行或許心存僥幸，等待政府伸出援手。三方合謀也可能令財政最終不得不兜底。
六、債轉(zhuǎn)股對市場的意義
在企業(yè)去杠桿、銀行不良上升、注冊制等股權(quán)融資受限的背景下，債轉(zhuǎn)股在推出時點和政策支持力度上均有望超出市場預(yù)期。債轉(zhuǎn)股的逐步落地將形成一箭三雕之效，給周期性行業(yè)龍頭、AMC、銀行等帶來新契機。
但在不良貸款損失全面明朗化且解決方案到位之前，銀行板塊難以出現(xiàn)可持續(xù)的估值重估。
七、大猜想
1 轉(zhuǎn)優(yōu)先股最合理？
本輪債轉(zhuǎn)股可能采取不良貸款轉(zhuǎn)“優(yōu)先股”的形式，而不是轉(zhuǎn)為普通股。原因在于：本輪不良資產(chǎn)處置更強調(diào)市場化取向，優(yōu)先股在參與企業(yè)經(jīng)營決策方面受限，是一種扭曲較少的債轉(zhuǎn)股工具；本輪債轉(zhuǎn)股需重視銀行的內(nèi)在激勵，優(yōu)先股有固定支付的股息率，對銀行利潤沖擊較小，更具可操作性。
2 是否大規(guī)模鋪開？
本輪債轉(zhuǎn)股，企業(yè)甄選更為關(guān)鍵，其規(guī)模不會太大。原因在于：從銀行的角度，要從債轉(zhuǎn)股中真正獲益，所針對的企業(yè)必須具有發(fā)展前景，而目前真正滿足條件的企業(yè)并不多。
另外，當(dāng)前債轉(zhuǎn)股后只能銀行表內(nèi)自持，銀行持有股權(quán)資產(chǎn)400%乃至1250%的風(fēng)險權(quán)重嚴(yán)重制約了業(yè)務(wù)規(guī)模，如果大規(guī)模鋪開或?qū)⒃斐摄y行資本充足率不足。
3 成功與否的標(biāo)準(zhǔn)是什么？
實施債轉(zhuǎn)股，銀行付出的成本包括：機會成本：如果不實施債轉(zhuǎn)股，直接破產(chǎn)能夠清收一部分現(xiàn)金（依經(jīng)驗看回收率10%以下，很低）；業(yè)務(wù)成本：成為股東后，管理事務(wù)比債權(quán)人多，業(yè)務(wù)成本會提高；資本成本：持有股權(quán)資本占用更多了，需要賺回資本成本。用2015年底全銀行業(yè)的監(jiān)管數(shù)據(jù)做個簡單測算，債轉(zhuǎn)股現(xiàn)金回收率達(dá)到16%以上，基本可覆蓋各項轉(zhuǎn)股成本。
案例 熔盛重工
熔盛重工為中國最大民營船廠。目前，受行業(yè)產(chǎn)能嚴(yán)重過剩、航運業(yè)低迷影響，公司陷入債務(wù)困境。3月8日，華榮能源發(fā)布公告表示，董事會計劃獲得授權(quán)向22家債權(quán)銀行或其旗下實體發(fā)行股份，來抵消欠給后者的債務(wù)，此即熔盛重工債轉(zhuǎn)股方案。
其中，擬向22家債權(quán)銀行發(fā)行141億股股份，以向債權(quán)銀行支付本集團欠付之相關(guān)銀行借款合計141.08億元（約169.3億港元）。其中，中國銀行是公司最大的債權(quán)人，持熔盛重工63億，如果該債轉(zhuǎn)股事項能夠落地，中國銀行將成為熔盛重工第一大股東，中國銀行及其附屬公司將持股比例將升至27.5億股，占總股本的13.9%。此外，還將向1000家供應(yīng)商債權(quán)人發(fā)行30億股，以抵消30億的企業(yè)債務(wù)。
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