2017-12-29 00:00:00 來源： 點擊：2690 喜歡：0
在股權(quán)設(shè)計實務(wù)中，經(jīng)常會有“股權(quán)九條生命線”的說法，對于未經(jīng)過系統(tǒng)學(xué)習(xí)公司法的企業(yè)家們，都會覺得“不明覺厲”，爭相學(xué)習(xí)。但并不知道這些生命線對于有限公司與股份有限公司，上市公司與掛牌公司、普通公司未作區(qū)別，不能區(qū)別情況，以至于曲解。
本文即給大家做一下絕對控制線、相對控制線、安全控制線的詳細(xì)注解，讓大家知其然，也知其所以然。
一、絕對控制線——67%
【釋義】一些重大事項的如公司的股本變化，關(guān)于公司的增減資，修改公司章程/分立、合并、變更主營項目等重大決策，需要2/3以上票數(shù)支持的。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第四十三條第二款 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
第一百零三條第二款但書 股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
【律師提示】
1、絕對控制既適用于有限責(zé)任公司的股東會，也適用于股份有限公司的股東大會，二者相比較而言，股東大會要求的是出席會議的三分之二以上表決權(quán)通過，并不要求股份有限公司的股東一定要占比三分之二以上。
2、三分之二含本數(shù)，也就是說，絕對控制線為67%不確切，三分之二以上也可以是66.7%、66.67%等。
3、《公司法》第四十二條有但書陷阱，即公司章程可以約定股東會是否按照出資比例行使表決權(quán)。如果約定為否，67%的絕對控制線也就失去了相應(yīng)的意義。
二、相對控制線——51%
【釋義】一些簡單事項的決策、聘請獨(dú)立董事，選舉董事、董事長、聘請審議機(jī)構(gòu)，聘請會計師事務(wù)所，聘請/解聘總經(jīng)理。如果公司要上市、經(jīng)過2-3次稀釋后，還可以控制公司。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第一百零三條第二款前半段 股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。
【律師提示】
1、公司法僅有股份有限公司中的過半數(shù)表決條款。換言之，對于有限責(zé)任公司而言，公司法并未明確規(guī)定股東會普通決議的程序，而是讓股東們自行通過章程確定。
2、有限責(zé)任公司在自由約定時務(wù)必把握好“過半數(shù)”與“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的區(qū)別，過半數(shù)不包含50%，而后兩者包含50%。章程中必須避免出現(xiàn)“半數(shù)以上”、“二分之一以上”的約定，否則可能造成出現(xiàn)股東會決議矛盾。
3、同時，自由約定時還需明確說明是“股東人數(shù)過半數(shù)”還是“股東所持表決權(quán)過半數(shù)”，兩種不同的局面也不需過多解釋。
三、安全控制線——34%
【釋義】股東持股量在1/3以上，而且沒有其股東的股份與他沖突，叫否決性控股，具有一票否決權(quán)。
【法律依據(jù)】同“絕對控制線”法律依據(jù)。
【律師提示】
1、與絕對控制線相對，三分之二以上表決權(quán)通過關(guān)于公司生死存亡的事宜，那么如果其中一個股東持有超過三分之一的股權(quán)，那么另一方就無法達(dá)到三分之二以上表決權(quán)，那么那些生死存亡的事宜就無法通過，這樣就控制了生命線，因而表述為安全控制權(quán)。
2、但是，所謂一票否決只是相對于生死存亡的事宜，對其他僅需過半數(shù)以上通過的事宜，無法否決。
3、同理，33.4%、33.34%等均可作為“安全控制線”。
四、上市公司要約收購線——30%
【釋義】通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國證券法》
第八十八條第一款 通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。
【律師提示】
1、很顯然，本條線適用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。
2、收購上市公司有協(xié)議收購和要約收購兩種方式，后者更加市場化。與協(xié)議收購相比，要約收購要經(jīng)過較多的環(huán)節(jié)，操作程序比較繁雜，收購方的收購成本較高。
3、收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購上市公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市。
五、重大同業(yè)競爭警示線——20%
【法律依據(jù)】無！
【律師提示】
1、本條線沒有任何法律依據(jù)，現(xiàn)實意義不大。
2、同業(yè)競爭是指上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東或?qū)嶋H控制人或控股股東所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。
2、我國學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對其經(jīng)營決策施加重大影響的任何企業(yè)，是以會出現(xiàn)20%是重大同業(yè)競爭警示線的說法。
六、臨時會議權(quán)——10%
【釋義】可提出質(zhì)詢/調(diào)查/起訴/清算/解散公司。
【法律依據(jù)】
《中華人民共和國公司法》
第三十九條第二款后半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。
第四十條第三款 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。
第一百條第三項 股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（三）單獨(dú)或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時。
第一百一十條第二款前半段 代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）》
第一條第一款 單獨(dú)或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。
【律師提示】
1、第三十九、四十條適用于有限責(zé)任公司，代表十分之一表決權(quán)以上的股東可以提議召開股東會臨時會議，在董事和監(jiān)事均不履行召集股東會職責(zé)之時可以自行召集和主持。同理，如果有限責(zé)任公司未約定按出資比例行使表決權(quán)，10%的臨時會議權(quán)線根本沒有意義。
2、第一百、一百一十條適用于股份有限公司，正因為股份公司特別的性質(zhì)，10%的臨時會議權(quán)線帶有強(qiáng)制性。也就是說，持有10%以上股份的股東可以請求召開臨時股東大會，提議召開董事會臨時會議。
3、公司法司法解釋二第一條適用于所有類型的公司，即在公司僵局的情況下10%以上表決權(quán)股東的訴訟解散權(quán)。
七、重大股權(quán)變動警示線——5%
【釋義】證券法規(guī)定達(dá)到5%及以上，需披露權(quán)益變動書。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國證券法》
第六十七條第一款、第二款第八項 發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。
下列情況為前款所稱重大事件：（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化。
第七十四條第二項 證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員。
第八十六條 通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時，應(yīng)當(dāng)在該事實發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
【律師提示】本條線僅適用于上市公司。從規(guī)則角度看，持股低于5%至少有兩個好處，一是沒有鎖定期的約束，二是不需拋頭露面，減持也不用披露。
八、臨時提案權(quán)——3%
【釋義】單獨(dú)或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交召集人。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第一百零二條第二款 單獨(dú)或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。
【律師提示】本條線僅適用于股份有限公司，有限責(zé)任公司由于其具備的人合性，沒有此類繁雜的程序性規(guī)定。
九、代位訴訟權(quán)——1%
【釋義】亦稱派生訴訟權(quán)，可以間接的調(diào)查和起訴權(quán)（提起監(jiān)事會或董事會調(diào)查）。
【法律依據(jù)】《中華人民共和國公司法》
第一百五十一條 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計持有公司百分之 一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
【律師提示】
1、本條線適用于股份有限公司的股東，同時還必須滿足持股180日這一條件。有限責(zé)任公司沒有持股時間和持股比例的限制。
2、代為訴訟權(quán)發(fā)生的前提，通俗來講，要么是董事、高管違法違章?lián)p害公司利益，要么是監(jiān)事違法違章?lián)p害公司利益，如果都有問題，股東則可以直接以自己的名義“代公司的位”直接向法院提起訴訟。
