2017-11-28 00:00:00 來源： 點擊：2793 喜歡：0
新三板定向增發(fā)，又稱新三板定向發(fā)行，是指申請掛牌公司、掛牌公司向特定對象發(fā)行股票的行為，其作為新三板股權(quán)融資的主要功能，對解決新三板掛牌企業(yè)發(fā)展過程中的資金瓶頸發(fā)揮了極為重要的作用。
一、股東人數(shù)超過200人和股東人數(shù)未超過200人適用規(guī)則的不同
根據(jù)《管理辦法》第四十五條，“股東人數(shù)未超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓，中國證監(jiān)會豁免核準，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行審查”。
根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》“4.3.3 按照《管理辦法》應(yīng)申請核準的股票發(fā)行，掛牌公司在取得中國證監(jiān)會核準文件后，按照全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司的規(guī)定辦理股票發(fā)行新增股份的掛牌手續(xù)。4.3.4 按照《管理辦法》豁免申請核準的股票發(fā)行，主辦券商應(yīng)履行持續(xù)督導職責并發(fā)表意見，掛牌公司在發(fā)行驗資完畢后填報備案登記表，辦理新增股份的登記及掛牌手續(xù)”。
據(jù)此，股東人數(shù)定向發(fā)行后累計超過200人或者股東人數(shù)超過200人掛牌公司（以下簡稱“股東人數(shù)超過200人掛牌公司”）定向發(fā)行應(yīng)先向中國證監(jiān)會申請核準，股東人數(shù)定向發(fā)行后未超過200人掛牌公司發(fā)行后應(yīng)直接向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申請備案。
在適用規(guī)則上：
1、股東人數(shù)超過200人掛牌公司
應(yīng)根據(jù)《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準則第3號——定向發(fā)行說明書和發(fā)行情況報告書》（中國證監(jiān)會公告【2013】52號）及《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準則第4號——定向發(fā)行申請文件》（中國證監(jiān)會公告【2013】53號）等規(guī)定向中國證監(jiān)會申請核準；
2、股東人數(shù)未超過200人掛牌公司
應(yīng)根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細則（試行）》（以下簡稱《業(yè)務(wù)細則》）、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第1號——備案文件的內(nèi)容與格式（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第2號——股票發(fā)行方案及發(fā)行情況報告書的內(nèi)容與格式（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第3號——主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見的內(nèi)容與格式（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第4號——法律意見書的內(nèi)容與格式（試行）》等規(guī)定向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申請備案。
二、定向發(fā)行時點
1、掛牌的同時可以進行定向發(fā)行
《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（實行）》4.3.5：“申請掛牌公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的同時定向發(fā)行的，應(yīng)在公開轉(zhuǎn)讓說明書中披露”，該條明確了企業(yè)在新三板掛牌的同時可以進行定向融資。
允許掛牌企業(yè)在掛牌時進行定向股權(quán)融資，凸顯了新三板的融資功能，縮小了與主板、創(chuàng)業(yè)板融資功能的差距；同時，由于增加了掛牌時的股份供給，可以解決未來做市商庫存股份來源問題。另，掛牌的同時可以進行定向發(fā)行，并不是一個強制要求，擬掛牌企業(yè)可以根據(jù)自身對資金的需求來決定是否進行股權(quán)融資，避免了股份大比例稀釋的情況出現(xiàn)。
2、儲架發(fā)行（掛牌后增發(fā)）
儲架發(fā)行是相對于傳統(tǒng)發(fā)行的概念。一般是指證券發(fā)行實行注冊制的基礎(chǔ)上，發(fā)行人一次注冊，多次發(fā)行的機制。
《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第41條規(guī)定：“公司申請定向發(fā)行股票，可申請一次核準，分期發(fā)行。自中國證監(jiān)會予以核準之日起，公司應(yīng)當在3個月內(nèi)首期發(fā)行，剩余數(shù)量應(yīng)當在12個月內(nèi)發(fā)行完畢。超過核準文件限定的有效期未發(fā)行的，需重新經(jīng)中國證監(jiān)會核準后方可發(fā)行，首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期發(fā)行的數(shù)量由公司自行確定，每期發(fā)行后5個工作日內(nèi)將發(fā)行情況報中國證監(jiān)會備案”。
儲架發(fā)行可在一次核準的情況下為掛牌公司一年內(nèi)的融資留出空間。如：掛牌公司在與投資者商定好500萬元的增資額度時，可申請1000萬元的發(fā)行額度，先完成500萬的發(fā)行，后續(xù)500萬的額度可與投資者根據(jù)實際經(jīng)營情況再行商議發(fā)行或者不發(fā)行，并可重新商議增發(fā)價格。該制度除了能為掛牌公司節(jié)約大量的時間和成本外，還可以避免掛牌公司一次融資額度過大，造成股權(quán)過度稀釋或資金使用效率底下。
三、定向發(fā)行對象及其鎖定期
1、定向發(fā)行對象
定向發(fā)行對象除現(xiàn)有股東外，合計不得超過35人。認購對象包括：公司股東；公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織。核心員工的認定，應(yīng)當由公司董事會提名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)事會發(fā)表明確意見后，經(jīng)股東大會審議批準。投資者適當性管理規(guī)定由中國證監(jiān)會另行制定。
根據(jù)中國證監(jiān)會《關(guān)于加強參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監(jiān)管問答函》（2015年3月20日發(fā)布），申請掛牌同時發(fā)行股票的，請主辦券商和律師核查公司股票認購對象中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行登記備案程序， 并請分別在《推薦報告》、《法律意見書》或其他關(guān)于股票發(fā)行的專項意見中說明核查對象、核查方式、核查結(jié)果并發(fā)表意見。
自本監(jiān)管問答函發(fā)布之日起，掛牌公司報送的股票發(fā)行融資備案材料中，主辦券商和律師應(yīng)當分別核查掛牌公司股票認購對象和掛牌公司現(xiàn)有股東中是否存在私募投資基金管理人或私募投資基金，其是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序，并分別在《主辦券商關(guān)于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見》和《股票發(fā)行法律意見書》中對核查對象、核查方式、核查結(jié)果進行專門說明。
值得說明的是，如果掛牌公司原有股東、董事、監(jiān)事、高級管理人及核心員工參與本公司定向發(fā)行，是不需要適用《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》中關(guān)于機構(gòu)投資者或者自然人投資者要求的。但如果不符合上述要求，亦不可以參與其他掛牌公司定向發(fā)行及公開轉(zhuǎn)讓。
2、定向發(fā)行對象鎖定期
《業(yè)務(wù)規(guī)則》放松了對掛牌公司股東的限售要求，僅對控股股東及實際控制人有“兩年三批”的要求：新三板掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。
但新三板并未突破《公司法》中對股份限售的要求，股東的限售必須遵照《公司法》的要求執(zhí)行，即：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有公司股份總數(shù)的百分之二十五。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司的股份。
由于新三板無公開發(fā)行股份，因此，在新三板掛牌交易的股票不受《公司法》“公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”的限制。
根據(jù)《非公辦法》，在公眾公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此外，掛牌公司可以在《股票發(fā)行方案》或者《認購公告》中對（擬）認購對象所持新增股份設(shè)置一定的鎖定期。
四、原股東優(yōu)先認購權(quán)
掛牌公司股票發(fā)行以現(xiàn)金認購的，公司現(xiàn)有股東在同等條件下對發(fā)行的股票有權(quán)優(yōu)先認購。召開董事會審議定向發(fā)行方案時，應(yīng)明確現(xiàn)有股東優(yōu)先認購安排。現(xiàn)有股東可以參與認購，也可以放棄參與認購。同時，認購辦法中應(yīng)當明確現(xiàn)有股東放棄優(yōu)先認購股票份額的認購安排?，F(xiàn)有股東優(yōu)先認購的，在相同認購價格下應(yīng)優(yōu)先滿足現(xiàn)有股東的認購需求。
需要說明的是，優(yōu)先認購是公司現(xiàn)有股東的權(quán)利，而非義務(wù)，因此股東可以自愿放棄優(yōu)先認購。股東自愿方式放棄優(yōu)先認購的，簽訂書面承諾或聲明是方式之一，但并非唯一方式。出于尊重公司自治的原則，相關(guān)規(guī)則允許通過修改公司章程，直接排除優(yōu)先認購的適用。此外，公司也可以在發(fā)行方案、認購辦法等信息披露文件中說明，現(xiàn)有股東在繳納期限內(nèi)未繳款的，視為放棄優(yōu)先認購權(quán)。
五、發(fā)行價格
根據(jù)《管理辦法》、《業(yè)務(wù)規(guī)則》及《業(yè)務(wù)細則》，掛牌公司可以采取定價發(fā)行或者詢價發(fā)行方式，發(fā)行價格沒有法律要求。如采取定價發(fā)行方式，發(fā)行價格多為掛牌公司和投資者溝通協(xié)商確定而成。
2012年以來63起實施或公布預案的定向發(fā)行掛牌公司中，有59起在發(fā)行方案中披露了定價依據(jù)，幾乎所有的公司都眾口一詞披露：定價為參考公司所處行業(yè)、成長性、每股凈資產(chǎn)、市盈率等因素，并與投資者溝通后確定。只有宣愛智能和尚水股份等少數(shù)幾家公司明確以每股凈資產(chǎn)作為定向發(fā)行價格，這幾家公司的共同點是都僅對原股東與核心員工進行定向發(fā)行，沒有外部投資者是參與。
六、發(fā)行數(shù)量
目前，《管理辦法》、《業(yè)務(wù)規(guī)則》及《業(yè)務(wù)細則》等法規(guī)對掛牌公司可發(fā)行數(shù)量均未有法律要求。掛牌公司可根據(jù)資金需求量、發(fā)行價格、發(fā)行后持股比例等合理確定發(fā)行數(shù)量。
同時，根據(jù)上述監(jiān)管規(guī)則，掛牌公司定向發(fā)行沒有次數(shù)限制，各定向發(fā)行方案之間沒有時間間隔限制。
七、通過定向發(fā)行變更控股股東和實際控制人應(yīng)注意事項（借殼）
如掛牌公司通過定向發(fā)行變更控股股東和實際控制人，則：
1、發(fā)行對象（即收購方）應(yīng)不存在《非上市公眾公司收購管理辦法》（以下簡稱《收購管理辦法》）第六條關(guān)于不得收購公眾公司的情形及其他法律法規(guī)規(guī)定禁止收購公眾公司的情形，具備收購公眾公司的主體資格。
2、掛牌公司定向發(fā)行后，發(fā)行對象成為掛牌公司第一大股東或者實際控制人的，在收購完成后12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
3、在按照《管理辦法》、《業(yè)務(wù)細則》等法規(guī)規(guī)定辦理信息披露、股份備案、股份登記等事宜同時，也應(yīng)該按照《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準則第5號——權(quán)益變動報告書、收購報告書、要約收購報告書》進行信息披露。
八、做市商參與定向發(fā)行應(yīng)注意事項
根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票轉(zhuǎn)讓方式確定及變更指引（試行）》第五條和第十條：
1、如股票掛牌時擬采取做市轉(zhuǎn)讓方式的，需：（1）2家以上做市商同意為申請掛牌公司股票提供做市報價服務(wù)，且其中一家做市商為推薦該股票掛牌的主辦券商或該主辦券商的母（子）公司；（2）做市商合計取得不低于申請掛牌公司總股本5%或100萬股（以孰低為準），且每家做市商不低于10萬股的做市庫存股票；（3）全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)規(guī)定的其他條件。
2、如掛牌后掛牌公司擬申請股票交易方式變更為做市轉(zhuǎn)讓方式的，需：（1）2家以上做市商同意為該股票提供做市報價服務(wù)，并且每家做市商已取得不低于10萬股的做市庫存股票；（2）全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司規(guī)定的其他條件。此種情況下，做市商不要求為主辦券商或主辦券商的母（子）公司。
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